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在建设工程中,索赔是一个复杂的系统工程,它持续周期长,可变性强,在施工中可能会遇到各种各样的问题。因为业主处于优势地位,许多问题在合同中并未得到全面的反映,施工企业需要采取工程索赔的方式进行应对,以维护企业的合法权益。
索赔有很好的经济效果。在承包工程的竞争中,有一句话叫“中标靠低价,赚钱靠索赔”,这充分反映了索赔工作在工程建设中的重要作用。
1.当前索赔工作中存在的问题
索赔,是指甲乙双方在合同履行过程中,对于并非自己的过错,而是应由对方承担责任的情况下造成的实际损失,向对方提出经济补偿和实践补偿要求。索赔是相互的、双向的,承包人可以向发包人索赔,发包人可以向承包人索赔。我国工程索赔是从20世纪80年代在鲁布革水电站工程首次采用国际工程管理模式中出现而开始的,索赔概念也自此进入中国,经历了近30年的风风雨雨。但目前国内建筑市场还很不规范,可以说工程索赔及其管理还是我国工程建设中一个相对薄弱的环节。本文主要是从施工企业的角度研究索赔。
1.1对索赔概念普遍存在模糊认识甚至错误认识
索赔的性质属于经济补偿行为,而不是惩罚。索赔的损失结果与被索赔人的行为并不一定存在法律上的因果关系,有些人或部门对索赔概念认识不够,大惊小怪,认为发生索赔,就必受法律的惩罚,负刑事责任,从而采取一些违背常规的手段,以至损失更大。事实上,在工程合同管理和索赔管理比较发达的国家,没有一项合同是没有发生索赔就结束的。索赔是一项正当的权利要求,是一项正常业务。有根据、有章法的索赔要求是在正确履行合同基础上本应该得到的合理补偿。
1.2人员素质低不会索赔
索赔即是一门科学,也是一门艺术,参与索赔管理工作的人员既要熟悉有关法律的规定和各种条例,又要具有相当丰富的施工管理经验,能全面掌握施工的各个环节,同时还需具备一定的财会贸易、公共关系等在内的知识,这样才能使索赔有理有据。在国际工程索赔中,索赔管理工作的人员还要具有优秀的外语水平。这种高水平的人才是索赔管理工作的有力保障。长期以来,施工企业缺乏这类人才,不会索赔。
1.3索赔经验及索赔实力资料贫乏
索赔管理虽在我国经历了三十几年的发展,取得了一定的成就,也解决了不少的事件,但其经验还处于探索期间,其研究尚处于理论研究阶段。施工单位索赔不成功的大部分原因也是缺乏索赔实例和经验,没有足够的实例资料参考,可采取的索赔经验少之又少。这不仅使施工企业蒙受了巨大的经济损失,而且也失去了索赔经验积累的机会,更影响了对索赔进行系统总结或对典型案例的搜集和整理。
1.4施工企业不愿提出索赔
在我国建筑市场领域里,施工企业和业主、监理方之间存在着较严重的人情关系,施工企业为了能在未来工程中取胜或避免一些不必要的麻烦,对业主拖欠工程款、各种指令都照单全收,很少拿起法律的武器来维护自己的权益。施工企业常常为了搞好关系,而不能执行合同,也不敢向业主提出合理的索赔要求。
1.5缺乏施工索赔的合同意识
虽然国家制定了有关合同的法律、法规,但施工企业不认真研究合同、与业主之间不认真谈判合同、不认真签订合同、不认真履行合同的事时有发生。施工企业缺乏强烈的合同意识,不懂得索赔是合同管理的一个重要环节,因而不能认真对待施工索赔。施工企业不懂得索赔是在经济合同规定范围内合理合法地追求企业经济效益的一种手段,缺乏经济意识。
2.施工企业索赔的对策
施工企业应将索赔重心放在重大、影响大、索赔额大的事件上。施工企业的索赔处理既要坚持大原则,又要做出适当的让步,充分体现双方利益均衡。索赔目标的实现有赖于施工企业对索赔策略的总体把握,认真研究思考,开拓工程索赔业务,并提出以下对策及方法。
2.1做好索赔必须转变观念,提高认识,增强竞争意识
要提高认识,增强竞争意识。各级领导和管理人员,要提高认识,增强竞争意识,克服不想索赔,不会索赔,不敢索赔的模糊观念。各级领导要鼓励管理人员,严格要求,给专业人员提供学习机会,让他们成为本专业的专家。管理人员要有较强的专业水平和政策水平,而这些水平又要求专业人员有较强的业务素质和法律观念,要加强自身思想素质和业务素质的提高,用法律来维护企业的合法权益。
2.2提高索赔工作水平,加强索赔工作管理。建立健全系统的索赔制度
要设立高素质的索赔班子,索赔是一项综合性很强的工作,工程技术,施工管理经验、法律、文件编制、谈判技巧等为一体,并且贯穿于项目管理的全过程。因此,要加强索赔的管理,建立高素质的索赔班子是十分必要的。其成员必须具备丰富的施工经验,熟悉施工各个环节、具备参与投标编制单价、合同谈判的经验,还要有一定的财务知识和敏捷的谈判能力,才能科学的开展索赔工作。制定系统的索赔制度、从资料、范围、内容、程序、遵循的原则以及所需索赔资料、数据、档案均应科学化、规范化,确保索赔证据的真实性、关联性、及时性以及可靠性。索赔证据还要有书面要求、有关记录,协议应由当事人签字。
2.3制定索赔策略,寻找一切索赔机会
施工单位除了充分提高管理水平、发挥施工技术设备优势、挖掘潜力、缩短工期、降低成本和采用低价投标法而获得利润之外,还应通过现场考察,对合同条件和图纸进行详细分析研究,寻找项目实施过程中可能出现的一切索赔机会,充分利用索赔手段而获得额外利润的策略,将投标价较低的不利因素变为有利因素。施工中变被动为主动,这就要求施工单位要充分把握在施工过程中可能发生的索赔机会,找准索赔事实和充分的依据,也是施工索赔成功的关键。
2.4建立严格的资料记录和保管制定,加强项目管理
施工索赔是一项知识及技术面广,复杂而细致的工作。要针XC工程建设的每一道工序,每一个环节及其间发生的任何变化和更改及时完成签证手续。还要设专人收集、整理妥善保管好,施工索赔有关的资料,如:施工合同、施工图、施工组织设计、招标文件、标底、图纸会审记录、设计变更通知单、施工现场签证、有关工程的照片、隐蔽工程验收记录、原材料进场交接验收记录及双方的来往信函等。一方面可以作为双方提出索赔的根据:另一方面也可以作为合同履约证明。
2.5根据索赔条款的规定,及时提出索赔
文本的规定:乙方应在索赔事件发生后28d内向甲方发出要求索赔的通知。超过 28d索赔事项自负,这是对提出索赔期建设经济·财会·统计1商界限的严格规定。作为承包方,必须在合同规定的期限内及时行使自己的权利,及时得出索赔,这样也便于对方按约及时作出反应。根据当时的真实情况及时解决问题。避免以后的扯皮论争,做到边施工、边签证、边索赔、边结标。
2.6随时进行索赔,聘请专业的律师或业咨询服务机构进行有效的索赔
工程索赔是个专业性极强的工作,需要由既懂得工程建设又懂法律的专业人员参与整个过程,要成功地进行工程索赔。除了企业自身注重内部的专业管理之外,注重法律手段的运用也是取胜的关键。甲乙双方都必须学会保护自己的利益,特别是对索赔有一个正确的认识,首先要改变过去缺乏索赔意识、观念;其次也要改变过去不善索赔、不敢索赔产不会索赔的状况,要利用工程专业人员和法律专业人员的特长,避免不必要的损失。在工程承发商合同的管理中要重視签证和索赔的专业管理及专业的法律服务,企业的合法权益才能得到保护和保障。
综上所述,索赔是权利主张,不是无理的争利,而是正当的权益要求,实质上也是为了完成工程建设任务,业主和承包商对相互之间的承担风险的再分配。工程施工索赔是施工实施过程中的重要活动,可以保证施工合同在正确实施。索赔可确保工程项目造价合理高效优质完成,能促进建筑市场的健康发展,是建筑行业改革深入发展的必然结果。
3.结论
我国的建筑市场竞争激烈。随着改革的深入,市场经济的不断完善,施工索赔直接影响施工企业的利润,施工企业依法科学地处理施工索赔问题是新形势下维护自身利益的一种必要手段。可以说索赔直接影响着施工企业的生存发展,掌握一定的索赔策略和技巧是索赔成功的关键。
索赔有很好的经济效果。在承包工程的竞争中,有一句话叫“中标靠低价,赚钱靠索赔”,这充分反映了索赔工作在工程建设中的重要作用。
1.当前索赔工作中存在的问题
索赔,是指甲乙双方在合同履行过程中,对于并非自己的过错,而是应由对方承担责任的情况下造成的实际损失,向对方提出经济补偿和实践补偿要求。索赔是相互的、双向的,承包人可以向发包人索赔,发包人可以向承包人索赔。我国工程索赔是从20世纪80年代在鲁布革水电站工程首次采用国际工程管理模式中出现而开始的,索赔概念也自此进入中国,经历了近30年的风风雨雨。但目前国内建筑市场还很不规范,可以说工程索赔及其管理还是我国工程建设中一个相对薄弱的环节。本文主要是从施工企业的角度研究索赔。
1.1对索赔概念普遍存在模糊认识甚至错误认识
索赔的性质属于经济补偿行为,而不是惩罚。索赔的损失结果与被索赔人的行为并不一定存在法律上的因果关系,有些人或部门对索赔概念认识不够,大惊小怪,认为发生索赔,就必受法律的惩罚,负刑事责任,从而采取一些违背常规的手段,以至损失更大。事实上,在工程合同管理和索赔管理比较发达的国家,没有一项合同是没有发生索赔就结束的。索赔是一项正当的权利要求,是一项正常业务。有根据、有章法的索赔要求是在正确履行合同基础上本应该得到的合理补偿。
1.2人员素质低不会索赔
索赔即是一门科学,也是一门艺术,参与索赔管理工作的人员既要熟悉有关法律的规定和各种条例,又要具有相当丰富的施工管理经验,能全面掌握施工的各个环节,同时还需具备一定的财会贸易、公共关系等在内的知识,这样才能使索赔有理有据。在国际工程索赔中,索赔管理工作的人员还要具有优秀的外语水平。这种高水平的人才是索赔管理工作的有力保障。长期以来,施工企业缺乏这类人才,不会索赔。
1.3索赔经验及索赔实力资料贫乏
索赔管理虽在我国经历了三十几年的发展,取得了一定的成就,也解决了不少的事件,但其经验还处于探索期间,其研究尚处于理论研究阶段。施工单位索赔不成功的大部分原因也是缺乏索赔实例和经验,没有足够的实例资料参考,可采取的索赔经验少之又少。这不仅使施工企业蒙受了巨大的经济损失,而且也失去了索赔经验积累的机会,更影响了对索赔进行系统总结或对典型案例的搜集和整理。
1.4施工企业不愿提出索赔
在我国建筑市场领域里,施工企业和业主、监理方之间存在着较严重的人情关系,施工企业为了能在未来工程中取胜或避免一些不必要的麻烦,对业主拖欠工程款、各种指令都照单全收,很少拿起法律的武器来维护自己的权益。施工企业常常为了搞好关系,而不能执行合同,也不敢向业主提出合理的索赔要求。
1.5缺乏施工索赔的合同意识
虽然国家制定了有关合同的法律、法规,但施工企业不认真研究合同、与业主之间不认真谈判合同、不认真签订合同、不认真履行合同的事时有发生。施工企业缺乏强烈的合同意识,不懂得索赔是合同管理的一个重要环节,因而不能认真对待施工索赔。施工企业不懂得索赔是在经济合同规定范围内合理合法地追求企业经济效益的一种手段,缺乏经济意识。
2.施工企业索赔的对策
施工企业应将索赔重心放在重大、影响大、索赔额大的事件上。施工企业的索赔处理既要坚持大原则,又要做出适当的让步,充分体现双方利益均衡。索赔目标的实现有赖于施工企业对索赔策略的总体把握,认真研究思考,开拓工程索赔业务,并提出以下对策及方法。
2.1做好索赔必须转变观念,提高认识,增强竞争意识
要提高认识,增强竞争意识。各级领导和管理人员,要提高认识,增强竞争意识,克服不想索赔,不会索赔,不敢索赔的模糊观念。各级领导要鼓励管理人员,严格要求,给专业人员提供学习机会,让他们成为本专业的专家。管理人员要有较强的专业水平和政策水平,而这些水平又要求专业人员有较强的业务素质和法律观念,要加强自身思想素质和业务素质的提高,用法律来维护企业的合法权益。
2.2提高索赔工作水平,加强索赔工作管理。建立健全系统的索赔制度
要设立高素质的索赔班子,索赔是一项综合性很强的工作,工程技术,施工管理经验、法律、文件编制、谈判技巧等为一体,并且贯穿于项目管理的全过程。因此,要加强索赔的管理,建立高素质的索赔班子是十分必要的。其成员必须具备丰富的施工经验,熟悉施工各个环节、具备参与投标编制单价、合同谈判的经验,还要有一定的财务知识和敏捷的谈判能力,才能科学的开展索赔工作。制定系统的索赔制度、从资料、范围、内容、程序、遵循的原则以及所需索赔资料、数据、档案均应科学化、规范化,确保索赔证据的真实性、关联性、及时性以及可靠性。索赔证据还要有书面要求、有关记录,协议应由当事人签字。
2.3制定索赔策略,寻找一切索赔机会
施工单位除了充分提高管理水平、发挥施工技术设备优势、挖掘潜力、缩短工期、降低成本和采用低价投标法而获得利润之外,还应通过现场考察,对合同条件和图纸进行详细分析研究,寻找项目实施过程中可能出现的一切索赔机会,充分利用索赔手段而获得额外利润的策略,将投标价较低的不利因素变为有利因素。施工中变被动为主动,这就要求施工单位要充分把握在施工过程中可能发生的索赔机会,找准索赔事实和充分的依据,也是施工索赔成功的关键。
2.4建立严格的资料记录和保管制定,加强项目管理
施工索赔是一项知识及技术面广,复杂而细致的工作。要针XC工程建设的每一道工序,每一个环节及其间发生的任何变化和更改及时完成签证手续。还要设专人收集、整理妥善保管好,施工索赔有关的资料,如:施工合同、施工图、施工组织设计、招标文件、标底、图纸会审记录、设计变更通知单、施工现场签证、有关工程的照片、隐蔽工程验收记录、原材料进场交接验收记录及双方的来往信函等。一方面可以作为双方提出索赔的根据:另一方面也可以作为合同履约证明。
2.5根据索赔条款的规定,及时提出索赔
文本的规定:乙方应在索赔事件发生后28d内向甲方发出要求索赔的通知。超过 28d索赔事项自负,这是对提出索赔期建设经济·财会·统计1商界限的严格规定。作为承包方,必须在合同规定的期限内及时行使自己的权利,及时得出索赔,这样也便于对方按约及时作出反应。根据当时的真实情况及时解决问题。避免以后的扯皮论争,做到边施工、边签证、边索赔、边结标。
2.6随时进行索赔,聘请专业的律师或业咨询服务机构进行有效的索赔
工程索赔是个专业性极强的工作,需要由既懂得工程建设又懂法律的专业人员参与整个过程,要成功地进行工程索赔。除了企业自身注重内部的专业管理之外,注重法律手段的运用也是取胜的关键。甲乙双方都必须学会保护自己的利益,特别是对索赔有一个正确的认识,首先要改变过去缺乏索赔意识、观念;其次也要改变过去不善索赔、不敢索赔产不会索赔的状况,要利用工程专业人员和法律专业人员的特长,避免不必要的损失。在工程承发商合同的管理中要重視签证和索赔的专业管理及专业的法律服务,企业的合法权益才能得到保护和保障。
综上所述,索赔是权利主张,不是无理的争利,而是正当的权益要求,实质上也是为了完成工程建设任务,业主和承包商对相互之间的承担风险的再分配。工程施工索赔是施工实施过程中的重要活动,可以保证施工合同在正确实施。索赔可确保工程项目造价合理高效优质完成,能促进建筑市场的健康发展,是建筑行业改革深入发展的必然结果。
3.结论
我国的建筑市场竞争激烈。随着改革的深入,市场经济的不断完善,施工索赔直接影响施工企业的利润,施工企业依法科学地处理施工索赔问题是新形势下维护自身利益的一种必要手段。可以说索赔直接影响着施工企业的生存发展,掌握一定的索赔策略和技巧是索赔成功的关键。