按例写了文约来

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  贾芸想赊香料,竟被舅舅奚落一番,空手而归。正自烦恼,低头行路,碰在一个醉汉身上。这醉汉是紧邻倪二,听罢贾芸诉苦,他解囊相助,既不要利,也不要据。贾芸思之再三,笑道:“今日既蒙高情,我怎敢不领,回家按例写了文约过来便是了。”
  借钱写文约已是《红楼梦》中人物的行为惯例,书中有不少合同事项,透露出当时对合同管理的重视。合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。为了防范法律风险,维护合法权益,企业必须要加强合同管控。
  一、合同订立的管理与控制
  合同管理分为订立和履行两个主要阶段。合同订立主要包括合同调查、合同谈判、合同拟定、合同审批、合同签署等环节,企业需要针对这些环节面临的主要风险,落实管理与控制措施。
  1.合同调查。
  卜世仁开着一间香料铺子,贾芸欲赊购冰片、麝香各四两,八月份给银子,却被拒绝。泼皮倪二专做高利贷生意,人醉意醒,慷慨借与。一个是舅舅,一个是紧邻,用不着审查贾芸的主体资格,也不担心其民事权利能力和民事行为能力。企业签订合同,对于合同对方的主体资格很难有卜倪二人对贾芸这般知根知底的了解,必须要认真审查对方的身份证件、法人登记证书、资质证明、授权委托书等证明原件,甚至需要向发证机关查询证书的真实性和合法性,关注授权代理人的行为是否在其被授权范围内,以评价主体资格是否恰当。
  卜世仁不赊,一是铺子里因伙计对外赊销有过教训,他们立了合同,再不许赊,否则罚银二十两。二是他觉得贾芸没有算计,立不起来,获利能力、偿债能力和营运能力一般,赊给他有去无回。倪二虽是紧邻,来往不多,知之不深,只是路见不平,轻财尚义相助。在企业,如倪二借钱连合同都不签的做法,需要杜绝。倒是卜世仁在商言商,公事公办,深入分析对方获利能力、偿债能力和营运能力,评估其财务风险和信用状况,避免将无履约能力者确定为合同对象或将有履约能力者排除在合同对象之外,值得推崇。当然,卜世仁对贾芸“见一遭儿就派一遭儿不是”,缺乏发展观点,需要积极关注其潜力和未来,听一听他的意图和打算,做些雪中送炭的事情,极有可能培养起大有前途的合作伙伴。
  在高鹗的续书里,贾芸堕落,人所不齿,有悖曹雪芹本意。按脂批推测,贾府事败,贾芸必有一番作为。由此观之,评估合同方的履约能力需要多方获得信息,尤其要捕捉那些反映其潜力的信息。做到这一点,需要深入被调查对象的现场,实地了解和全面评估其生产能力、技术水平、产品类别和质量等生产经营情况,分析其发展潜力和履约能力。需要接触被调查对象的主要供应商、客户、开户银行、主管税务机关和工商管理部门,从侧面了解其生产经营、商业信誉、履约能力等情况。
  2.合同谈判。
  贾瑞再入凤姐圈套,被贾蓉和贾蔷两个抓了现行,要拿他去见王夫人。贾瑞听了,魂不附体,只说:“好侄儿,只说没有见我,明日我重重的谢你。”贾蔷道:“你若谢我,放你不值什么,只不知你谢我多少?况且口说无凭,写一文契来。”贾瑞道:“这如何落纸呢?”贾蔷道:“这也不妨,写一个赌钱输了外人账目,借头家银若干两便罢。”贾瑞无奈,给他俩各写了一张五十两的欠契,画了押。如此情境,何来自愿与公平,双方的权利义务自然难以对等。显然,无论是正面信息,还是负面信息,对于谈判双方都十分重要,在谈判之前必须要积极收集谈判对手资料,充分熟悉谈判对手情况,做到知己知彼。要加强保密工作,严格责任追究制度,杜绝泄露本企业谈判策略和其他相关信息,导致企业在谈判中处于不利地位。
  清廷规定,私放钱债月利率最高为3%,超出者属违禁取利。在第一百四回看到,凤姐放贷是“加一钱”,这是高利贷的一种,月利率10%,一两银子一年可收一两二钱利息。无疑,凤姐放债属于重利盘剥,被官府没收不在话下。凤姐机关算尽,算不过法网恢恢。进行合同谈判,拟定合同条款,需要深入研究国家相关法律法规、行业监管、产业政策、同类产品或服务价格等与谈判内容相关的信息,遵守法律规定,避免因缺乏法律常识可能承担法律风险。
  贾瑞的欠契十分简单。赵姨娘购买马道婆的魇魔法,不仅写了一个五百两银子的欠契,甚至提及担保,果真如此,这个合同的复杂程度就会提高。在企业,有时会签署一些影响重大、涉及较高专业技术或法律关系复杂的合同,对于此类合同,需要组织法律、技术、财会等专业人员参与谈判,充分发挥团队智慧,及时总结谈判过程中的得失,确定下一步谈判策略。对于谈判中的重要事项和参与谈判人员的主要意见,需要进行完整记录和妥善保存,借以避免合同舞弊,方便进行责任追究。
  3.合同拟定。
  倪二借银给贾芸,探春的大观园承包,都是口头合同。贾瑞、赵姨娘的欠契,凤姐放债的借票,都是书面合同。空口无凭,立字为证。白纸黑字,胜过红唇簧舌。企业对外发生经济行为,除即时结清方式外,应当订立书面合同。拟订合同文本是明确当事人权利义务和违约责任的过程,一般由业务承办部门起草、法律部门审核,重大合同、特殊合同由法律部门参与起草。合同文本要求做到条款内容完整,表述严谨准确,相关手续齐备,避免出现重大疏漏。
  清代高利盘剥很严重,甚至通过种种手段规避法律规定。嘉庆年间的得硕亭在《草珠一串》“市井”项下即写道:“利过三分怕犯科,巧将契券写多多。可怜剥到无锥地,忍气吞声可奈何!”在合同管理过程中,企业要防止通过化整为零等方式故意规避招标的做法和越权行为。贾瑞的欠契文本由贾蔷提供,人为刀俎,他为鱼肉,只能照写一遍。在企业里,如果合同文本由签约对方起草,尤其要认真审查,确保合同内容准确反映企业诉求和谈判达成的一致意见,要特别留意其他约定事项等需要补充填写的栏目,如不存在其他约定事项,注明“此处空白”或“无其他约定”等字样,防止合同后续被篡改。
  4.合同审核。
  凤姐放债,开始贾琏是被蒙在鼓里的,后来才逐步知道。直到抄家,贾政夫妇全然不知。如果凤姐能够把放贷合同拿给贾琏、甚至贾政夫妇审核一番,看到10%的月利率,贾琏可能不会表示什么,但贾政一定会说不,一定会提出修改意见。   在企业,对合同文本的合法性、经济性、可行性和严密性要进行重点审核,关注合同的主体、内容和形式是否合法,合同内容是否符合企业的经济利益,对方当事人是否具有履约能力,合同权利和义务、违约责任和争议解决条款是否明确等。对重大合同或特殊合同,要组织财会部门、内审部门、法律部门、业务关联的相关部门进行会审。需要慎重对待审核意见,对审核意见准确无误地加以记录,必要时对合同条款作出修改并再次提交审核。
  5.合同签署。
  张金哥已许原任守备之子,又被现任府尹小舅子看上。张家惧怕府尹之势,想要退婚,守备不从。净虚知道长安节度云老爷与贾府最契,她想通过凤姐请王夫人和贾政出面帮忙,让云老爷施压守备。凤姐却瞒了贾政夫妇,受了三千贿银,授意心腹来旺,找人写信,假托贾琏所嘱,往返长安,拆散姻缘,致死两命。此后,她胆识愈壮,类似之事,背了贾琏、贾政夫妇乃至贾母,恣意作为。在企业,对于超越权限签订合同的风险必须要严加防范。一定要按规定权限和程序签署合同,法定代表人或由其授权的代理人要签名或加盖有关印章。授权签署合同的,必须签署授权委托书。
  宝玉丢了金麒麟,被湘云和翠缕捡到。史湘云笑道:“幸而是这个,明儿倘或把印也丢了,难道也就罢了不成?”宝玉笑道:“倒是丢了印平常,若丢了这个,我就该死了。”在企业,需要建立合同专用章保管制度,在合同编号、审批及企业法定代表人或由其授权的代理人签署后,再加盖合同专用章。加盖骑缝章、使用防伪印记、使用不可编辑的电子文档格式等,可防止已签署合同被篡改。用印后保管人应当立即收回,按要求妥善保管,防止他人滥用。保管人要对合同专用章使用情况进行记录以备查。如果合同专用章遗失或被盗,绝不能有宝玉“丢了印平常”的想法,必须要立即报告公司负责人并采取妥善措施,如向公安机关报案、登报声明作废等,以最大限度消除可能带来的负面影响。
  二、合同履行的管理与控制
  合同管理的第二阶段主要包括合同履行、合同变更及解除、合同结算、合同登记等环节,企业需要针对这些环节面临的主要风险,落实管理与控制措施。
  1.合同履行。
  贾芸终于从凤姐手中获得了大观园的花木栽种工程。这日办完手续,领出了二百两银子。“次日一个五鼓,贾芸先找了倪二,将前银按数还他。那倪二见贾芸有了银子,他便按数收回。”倪二仗义,贾芸守信,他在有了银子的第一时间便积极地履行了偿还义务。在企业,既要如贾芸一般履行合同义务,又要积极主张合同权利,及时提醒对方执行合同。贾瑞签下欠契,又遭泼粪,满心想着凤姐,却不敢再来荣府。贾蓉和贾蔷隔三差五向病中的贾瑞追讨债务,一步步把贾瑞逼上了死路。贾瑞咎由自取,但贾蓉、贾蔷助纣为虐,趁火打劫,也是贾家的败类。抛开这些,仅就其积极追债、敦促对方履行合同而言,值得企业业务部门和经办人员学习借鉴。
  冯渊向拐子买英莲,当即兑了银子,约定三日后接她过门。这是一份有预付货款和具体交货日期条款的口头合同,不想竟因此引发血案。首先,冯渊缺乏对拐子信用状况的调查和防范,做着缺德事,挣着昧心钱,拐子哪里有什么信用可言。其次,不了解对方信用,最稳健的方式便是一手钱一手货,可他偏偏选择了不当的付款方式。第三,冯渊更缺乏对拐子履约情况的有效监控手段。最终卷入合同纠纷,赔了夫人,折了银子,亡了自己。在企业,业务部门和经办人员应对其承办的合同,从订立到履行终结进行全程跟踪监控管理,一旦发现有违约可能或违约行为,应当及时提示风险,立即采取相应措施,避免合同损失的发生或扩大,将违约损失降到最低。
  2.合同变更。
  宫里老太妃去世,朝廷颁令,有爵之家一年内不得筵宴音乐,庶民三月不得婚嫁。落实这项政策,贾家解散了戏班,同教习解除了合同,每位给银八两,令其自便。四个女孩子要走,解除买卖合同,发给辞退福利。不愿走的,由唱戏调整为家政服务,分散园中使唤。对于留下的这八个人,贾家需要履行相应的合同管理流程,进行合同变更。除了政策调整、市场变化等客观因素外,若企业在合同履行过程中发现有显失公平、条款有误或对方有欺诈行为等情形,已经或可能导致企业利益受损,也应按规定程序及时报告,经双方协商一致,按照规定权限和程序办理合同变更或解除事宜。
  袭人是贾府买来的奴婢,而且“原是卖倒的死契”,即花家放弃了赎回权利,承诺卖出后永不回赎。但是,只要买家同意,仍然可以赎回。袭人回家,听见母亲和哥哥商量赎她出来。如果花家果真提出赎人要求,需要按合同约定进行,需要支付赎金。贾家或许会考虑到袭人的良好工作表现,大大方方地放她走人。在企业,对于合同对方当事人提出中止、转让、解除合同的,如果造成企业经济损失的,应向对方当事人书面提出索赔。至于在履行过程中发生的纠纷,应当依据国家相关法律法规,在规定时效内与对方当事人协商并按规定权限和程序及时报告,经协商一致的,双方应当签订书面协议;经协商无法解决的,根据合同约定选择仲裁或诉讼方式解决。
  3.合同结算。
  未按合同规定期限、金额或方式付款,在没有合同依据情况下盲目付款等,是合同结算环节常见的风险。第三十九回,袭人问平儿:“这个月的月钱,连老太太和太太还没放呢,是为什么?”平儿见问,忙转身至袭人跟前,见方近无人,才悄悄道:“你快别问,横竖再迟几天就放了。”原来凤姐对外放债,重要的资金来源便是每月定期发放的员工月钱,因此,导致了月钱的推迟发放,引起了袭人等员工对迟发月钱的追问。虽然荣国府有固定的月钱发放日期,但是迟发几日也没有什么大不了的事儿,毕竟凤姐与袭人等是主仆关系。如果是现在的企业,偶尔晚发一两次工资还可找些理由解释,如果长期晚发甚至拖欠,企业随时都会面临要求赔偿损失的风险。对于月钱,荣府账房应当遵循旧例,按规定日期予以付款。凤姐提前动用这项公款,账房有权拒绝支付,然而明知其违例,却难拒付,他们应当及时向贾政夫妇乃至贾母等人报告这一情况。
  袭人问罢月钱,刘姥姥来了,平儿和周瑞家的带着刘姥姥去看贾母,二门口的一个小厮向平儿请假,平儿准假后对他说:“你这一去,带个信儿给旺儿,就说奶奶的话,问着他那剩的利钱。明儿若不交了来,奶奶也不要了,就越性送他使罢。”疏于管理,不能及时催收到期合同款项,是企业在合同履行过程中经常遇到的又一类风险。凤姐放债的利息没有如期收回,不知是客户拖欠,还是旺儿拖欠,平儿托小厮带话给旺儿,正是一次催收款项活动。
  4.合同登记。
  合同的签署、履行、结算、补充或变更、解除等都需要进行合同登记。通过合同登记,可以防范合同档案不全、合同泄密、合同滥用等风险。贾府被抄时,从东跨所抄出两箱房地契,一箱借票,由此可见,他们也进行着合同归档管理。台湾的谭立刚先生分析认为,旺儿夫妇放出本金的形式,一是贷给当铺、银号、票号、钱庄生息,除当铺外利息都很低;二是分散直接贷给需要者,才能有加一钱的高利贷。“在《红楼梦》中没有明写,但以抄出一箱借据来看,来旺经手放出的银两,是以分散直接贷给需要者为主要方式。”在企业,加强合同登记管理,需要对合同进行统一分类和连续编号;需要定期对合同进行统计、分类和归档,详细登记合同的订立、履行和变更、终结等情况;需要规范合同管理人员职责,明确合同流转、借阅和归还的职责权限和审批程序,对合同保管情况进行定期和不定期的检查。
  水月庵掀翻风月案之后,王夫人指示贾琏:“这些东西一刻也是留不得的。头里我原要打发他们去来着,都是你们说留着好,如今不是弄出事来了么。你竟叫赖大带了去细细儿的问他的本家儿有人没有,将文书查出,花上几十两银子,雇只船,派个妥当人,送到本地,一概连文书发还了,也落得无事。”“这些东西”即元妃省亲前买来的二十多个小尼姑和小道姑,后来挪出大观园送到了水月庵,派遣贾芹管理,不想贾芹与其中两人闹出丑事。此处的“文书”属于当时签署的买卖合同,现在要遣散她们,需要终结合同并及时办理销号和归档手续。
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