论不作为犯罪中的先行行为

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犯罪是行为。从行为形式上,可以把犯罪分为作为犯罪和不作为犯罪。不作为犯罪又可以分为真正不作为犯与不真正作为犯。作为犯罪与真正不作为犯,由于在法律上有大体的明确规定,并没有过多的疑问。可是不真正不作为犯,因为没有法律上的直接规定,而更多是一种理论上的推理使用,因此在什么情境下肯定其构成特征,就成为一个重要问题。要合理解决这个问题,必须将重点集中到作为义务来源问题上,因为作为义务是不作为犯罪构成的前提和基础性要素,是论证不作为的原因力及其犯罪性的关键所在。也就是说,作为义务是不真正不作为犯成立的前提条件。与先行行为处于同样法律地位的其他作为义务来源,其界限因为法律的明文规定都相对确定,在司法实践中就个案也较容易进行具体地认定。相比其他作为义务来源,理论界就先行行为为产生作为义务的法理依据、先行行为的构成要件和先行行为具体在什么范围内成立等问题都存在着非常多的理论分歧,致使在司法实践中适用先行行为时无所适从,不能准确把握和适用。关于先行行为问题的争论焦点也集中在以上几个方面。   本文在已有的研究成果的基础上,从不作为犯和不真正不作为犯的通说观点出发对先行行进行分析阐述。全文主要分为五个部分,分别就先行行为的概念、历史,先行行为的正当性,先行行为与相关理论的关系,先行行为的成立条件以及先行行为的成立范围等问题进行探讨,其中先行行为的成立范围全文的落脚点和重点。
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