立法中的非正式规则

• 作 者: 张际
• 机 构: 北京大学
• 出 处: 北京大学
• 发表日期: 2005年期
• 关键词: 立法理论 非正式规则 权力结构 法治化进程

在当代制度经济学、社会学和政治学中，有关非正式问题的研究都占有一席之地。文章对这些相关理论作了整体性的总结和梳理，并在此基础上从法学的角度对非正式规则的含义、范围、特征等基本问题做出了理论上的界定。非正式规则同法学中传统的几个范畴，如习惯法、不成文法、行动中的法等等有着很大的相似性和关联性，但也有着一定的区别。同时，文章强调，非正式规则并不就是非法的，它完全是一个中性词，一个价值中立的概念。法律领域中的非正式实践和非正式规则，无论是在我国还是在西方法治发达国家，都是一种比较普遍的现象。立法是一种具有特殊性的法律活动，我国的立法活动整体上都是在现行法律法规的框架下展开的，但是，法律的规定也并不能反映立法活动的全貌。　　文章系统地梳理和总结了我国立法过程中的这些非正式规则和实践，其中包括，在我国立法实践中，在有关立法的法律规定之外，全国人大和全国人大常委在长期的国家立法过程中，已经形成了一种稳定的事实上的权力分工关系，全国人大立法权日益边缘化和形式化。执政党在法定的领导地位下，参与我国的立法过程，形成了不少立法习惯和不成文的做法。立法权作为一种综合的权力体系，从立法准备到提出法案，再到审议法案的整个过程中，不同的权力主体都会以它们特有的方式参与进来。由于立法观念和立法主体事实上影响力的差异，不同的立法阶段在立法过程中发挥的功能的大小以及方式也是不同的，法律提案和审议在当代中国有着独特的作用方式。严格的规范化的法律程序未必总是受到青睐，中国式的立法民主和非正式的立法沟通和协调在我国立法过程中广泛地存在着。　　在此基础上文章进一步对立法中的非正式规则加以理论上的探讨。文章分析了立法和立法活动的特殊性质，对立法以及整个法治化进程中非正式规则的成因、功能、合法性等问题作了理论上的整理和总结。在此基础上，文章提出了对待非正式实践和规则的基本态度，主要是反对简单的否定性态度，根据形式和实质，法治的规范化和经验性概念等评判工具和分析框架全面地认识法治实践中的非正式规则。