中国文物保护法实施效果研究

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论文分为七个部分,逻辑思路及主要内容是:  导论部分,直接从影响《文物保护法》实施效果的三个问题入手,指出论文的主体结构是对《文物保护法》的规定及其实施效果的现状及原因分析,分析了选择《文物保护法》作为个案研究对象的原因。由于法治化的进程和中国模式的特殊性,国内民众、司法界和法学理论界实际上对法律的实施效果问题又异常关注,这也造成了学术上继续研究法律效果理论的必要性,造成了从中国经验角度总结和归纳法律效果理论的必要性。选取文物保护法的实施效果作为研究对象,是因为文物保护的难点问题较为典型地体现了法律实施的难点,是分析法律实施效果的一个较好的个案。导论部分重点对本研究涉及的法律效果理论进行梳理。西方法律效果理论包括弗里德曼的法律效果理论,法律经济学中涉及的法律效果理论等,指出国外研究的不足之处在于对中国经验的解释力还不够。对国内法律效果研究的梳理主要集中在具体法律制度上,指出其不足之处在于大多还停留在就事论事的层面上,法律效果理论的概括力还不够。  第1章,路径的选择:根源于中国治理实践的文物保护体制。本章主要阐述一个问题:《文物保护法》对现行文物保护体制和文物保护制度的选择,来源于中国传统的以行政逻辑为核心的治理实践,是对历史形成的文物保护实践的总结和确认。本章主要借助了黄宗智“实践历史”的概念,总结和归纳了文物保护的实践历史和文物保护法律规则的演变过程,其目的是要指出:中国文物保护制度的演变过程,是在回应当时的历史情境,解决当时的历史难题当中逐渐形成的,实际上是一种虽然有借鉴但主要是生发于中国文物保护实践做法的总结,因此,中国的文物保护实践,不是在规则的指引下进行保护,而是在保护实践中确立规则,其根源在于中国历史上形成的偏重经验与应用但又不忽略抽象概念的独特治理实践。从文物保护的实践来看,正是这种治理实践,使中国的文物保护体制具有较为强烈的行政管理色彩,文物的各种具体保护制度和文物保护制度设计也与这一特点紧密相关。这种实践逻辑形成之后,影响着文物保护的路径选择和法律的构建。  第2章,《文物保护法》的所有权配置及实现效果分析。本章主要关注的是《文物保护法》中关于文物所有权的规定及其实现过程中的效果,研究《文物保护法》的文物所有权配置方式及其实现方式对法律效果的影响。主要问题集中在文物管理体制的有效性和文物保护经费投入的效益上,这两个问题体现了《文物保护法》规定的文物国家所有权的实现效果。在这一部分,分析了中国文物管理体制的优势和缺点,并应用法经济学的成本效益分析方法,以1997年至2010年文博单位的投入产出数据为依据,得出文物国家所有权配置的投入产出比较低,实际效果并不理想的结论,从而指出文物保护法的实施效果与文物保护法立法结构的关系,进而分析法律制度中权利配置的不同方式对法律效果的影响。  第3章,正确处理与经济建设的关系是《文物保护法》能否发挥实际效果的一个重要因素。本章主要关注的是《文物保护法》中有关文物保护与经济建设之间关系的规定及其实施效果。《文物保护法》的立法目的是如何保护文物,而对文物保护事业是否以及如何促进经济建设没有明确的规定。这种立法思路导致的一个问题就是,《文物保护法》实际上成为一个具有较多禁止性法律规范的法律,总的来说是建设性条款较少。那么,这种以文物保护为中心还是以经济建设为中心的立法矛盾,在文物保护的实际情况中,究竟是矛盾还是具有共赢的可能?本章认为,强调文物保护事业对促进经济建设方面的作用,是文物保护与经济建设走向双赢的新的工作思路,有利于发挥文物的经济效益并实现文物保护与经济建设的良性互动。  第4章,文物的违法犯罪及执法威慑效果。本章主要关注《文物保护法》及相关法律中关于文物违法犯罪的规定及其实施效果。《文物保护法》实施中的一个核心问题,也是文物保护的一个焦点问题,即文物违法犯罪行为。文章从前人的一项实地调查入手,考察《文物保护法》的实施是否降低了文物的违法犯罪行为?政府不断加大执法力度的措施,是否起到了确实的效果?用弗里德曼的话来说就是,文物保护法律的威慑曲线是否已经变平?本章希望借助《文物保护法》的分析,着力探讨法社会学的一个经典问题,即法律的威慑力量是否真实有效地降低了违法犯罪行为。本章的结论是:法律的威慑效果是有限的,不能通过持续不断地增加压力的方式来打击违法犯罪活动,需要寻求更加有效的文物安全保护途径  第5章,《文物保护法》实施的支撑性结构及效果分析。本章是对《文物保护法》实施中涉及到的法令支撑结构的分析,目的是寻求影响法律实施效果的现实原因。论证的基本思路是:法律得以有效实施的关键性因素不在于法律本身制定得如何完善,而在于其是否具有有效的支撑结构。本章主要是从法律的传达、执行、民间纠纷的非正式解决方式、法律意识等法律支撑结构的角度,探讨法律的实际运行情况,内容包括法律意识的缺失与行政逻辑的替代性思维之间的关系,法律传达和执行结构有效性的影响。应用的材料主要是笔者在山西某考古调查现场的亲身经历和实地调查所获得的资料。文中重点描述了一起因发掘用工和补偿费用而产生的纠纷,并围绕乡村党支部书记和村长之间对权威性资源的争夺,揭示了民间纠纷解决的实际运作机制以及乡村社会中文物法律意识的缺失。在对这起纠纷的分析中,同时考察了《文物保护法》的传达体系、执行结构以及实际运作的方式,指出法律支撑结构的不完善是《文物保护法》等法律在基层中难以深入贯彻的原因之一。  第6章法律效果与法律制度的完善。作为一个总结,对《文物保护法》法律效果所涉及的各方面内容进行系统的总结,提出立法的建议和看法,探讨法律效果的研究对改善法律制度的意义。
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