【摘 要】
：
目前,在我国立法和司法解释无明文规定的情况下,违约精神损害赔偿在实践操作中备受争议,它实际触及了合同法与侵权责任法救济范围划分的问题,因为传统观点认为精神损害只能在侵权之诉中才能获得赔偿。日新月异的现实世界和司法实践的大胆突破促使笔者对现行立法和学说进行了一场必要的反思。这种反思并不是要否定现有的侵权精神损害赔偿制度,而是考量合同法领域适用精神损害赔偿的正当性和可行性,从而打破违约责任不适用精神损
论文部分内容阅读
目前,在我国立法和司法解释无明文规定的情况下,违约精神损害赔偿在实践操作中备受争议,它实际触及了合同法与侵权责任法救济范围划分的问题,因为传统观点认为精神损害只能在侵权之诉中才能获得赔偿。日新月异的现实世界和司法实践的大胆突破促使笔者对现行立法和学说进行了一场必要的反思。这种反思并不是要否定现有的侵权精神损害赔偿制度,而是考量合同法领域适用精神损害赔偿的正当性和可行性,从而打破违约责任不适用精神损害赔偿的紧箍咒。本文之所以选取旅游合同作为研究对象,是因为旅游本身具有精神价值,旅行社提供的是精神产品,这正是旅游合同不同于一般民事合同之所在。笔者还发现旅游合同中的违约精神损害赔偿,在域外得到普遍承认,在国内理论界也有一定共识,但却因《旅游纠纷若干规定》的出台而夭折,这不得不说是一种遗憾。正因为如此,虽然《旅游纠纷若干规定》第21条明确否定了违约精神损害赔偿,笔者仍旧对其合理性提出了质疑。第一部分将从一个旅游纠纷案例入手,引入本文所要解决的问题:（1）在违约行为不构成侵权的情况下（纯粹违约）,如果旅客的确遭受了精神损害,其是否有权在违约之诉中提出精神损害赔偿的请求?（2）在违约行为同时构成侵权的情况下（责任竞合）,《合同法》第122条允许旅客享有提起侵权之诉或者违约之诉的选择权。但如果游客想主张精神损害赔偿,其是否仍享有该种选择权?第二部分首先对非财产损害和精神损害这两个相似概念作了界定,以免在具体分析问题的时候引起不必要的误会。实际上,非财产损害的外延要比精神损害广得多。由于大陆法学界早在引入“non-pecuniaryloss”这一概念的时候就将其译成“精神损害”并沿用至今,因此笔者在文章中也采用“精神损害”这一译法,但含义与“非财产损害”无异。为了后文论述的方便,笔者对责任竞合、纯粹违约、履行利益、固有利益、旅游合同、履行辅助人这几个概念也作了相应的解释。第三部分分析了我国旅游合同中精神损害赔偿现状。从立法现状来看,我国迄今为止没有明确给予违约精神损害赔偿的肯定性规定,否定性规定也仅是《旅游纠纷若干规定》第21条这一处。从学者观点来看,对合同法是否应当给予精神损害以救济这一问题,学者之间多有分歧,有的支持,有的反对。从司法现状来看,如果旅客以违约为由提起诉讼要求精神损害赔偿,虽有零星判决支持旅客的诉讼请求,但在《旅游纠纷若干规定》出台之前,法官多以于法无据为由驳回原告的诉讼请求,在《旅游纠纷若干规定》出台以后,法官又多以该司法解释第21条为由驳回旅客的精神损害赔偿请求权。第四部分对域外法律规定、判例和学说观点进行了一个大致的梳理,发现随着经济的发展,精神损害赔偿也慢慢地渗透到合同领域,西方一些国家的现代立法和司法都在一定程度上肯定了合同之诉中的精神损害赔偿,这对于我国违约精神损害赔偿制度的发展具有重要的启发意义。第五部分从期待利益理论、可预见性规则、完全赔偿原则三个方面证成了旅游合同中精神损害赔偿的正当性,并从法律解释、类型化发展和约定条款三个方面分析了司法实践中适用违约精神损害赔偿的可行路径。第六部分分析了旅游合同中精神损害赔偿的构成要件,其中一般构成要件仅限于违约行为,并且没有免责事由;特殊构成要件包括主观过错、损害后果、因果关系。为了防止违约精神损害赔偿的不当扩张,笔者特意列举了三条限制规则:纯粹商业合同中不适用精神损害赔偿、轻微精神损害不予赔偿、减轻损失。第七部分为本文的结论部分。
其他文献
半导体行业对一个国家的科技发展水平至关重要,其同时也是关乎一国安全的基础性、先导性产业。我国半导体行业起步较晚,发展水平与国际领先水平存在较大的差距,供给能力相对不足,但是中国又是全球半导体最大的消费市场,因此国产替代进口是我国半导体行业发展的趋势,该行业正迎来一次重大发展机遇。半导体行业属于资本、技术密集型行业,资金是其发展关键。无论是半导体企业寻求融资还是投资者投资半导体企业,企业价值评估都很
2008年,日本学者中本聪提出了比特币的概念,比特币由此进入公众的视野,并在世界各地掀起了追捧比特币的热潮。比特币自诞生以来,其法律性质备受争议,有学者认为比特币具有财产的属性,属于刑法保护的财产的范围,也有学者否定比特币的财产属性,认为比特币具有货币的属性。由于比特币颠覆性的去中心化、匿名性和全球流通的特点,使得比特币交易中犯罪案件频发,比特币成为犯罪分子进行盗窃、洗钱、诈骗等犯罪的新型工具,而
近几年来,我国各大商业银行纷纷顺应企业供应链管理发展趋势,积极开展迎合供应链管理金融业务,以抢占公司业务发展的新“蓝海”。作为国内六大国有行之一,在零售金融业方面拥有得天独厚的优势,网点众多、存款基础稳定且雄厚,但对公业务较为薄弱,同时拥有邮政物流集团业务合作基础,基于此,A银行积极开展了在供应链金融业务方面的探索。再加之,近几年,国家层面相应出台了促进供应链金融业务发展的政策,借助这些东风,A银
内部控制是企业为了实现既定生产经营目标,保证生产和经营顺利进行、提高企业财产安全性以及会计信息完整准确性等一系列内部调整、约束、规划、评价和控制的措施总称。高水平的内部控制对公司的经营发展至关重要,能够保证企业高效运营、提高风险管控能力,给投资者最大化的企业信息支持,保障投资者的权益不受到侵害。现金股利作为投资者所获投资回报的一部分,与企业的股票价格息息相关。同时现金股利政策一直被视为反映企业经营
自从2014年我国有关员工持股计划的政策放开之后,实施员工持股计划的上市公司大量增加。员工持股计划选择怎样的实施方式才能起到激励公司员工的作用,缓解上市公司代理问题,稳定核心人才和管理团队,这对于上市公司选择实施员工持股计划之前至关重要。然而近年来实施的员工持股计划也出现了诸多不规范的现象,员工并没有从中受益反而有了损失,2018年四月资管新规的出台,又对部分员工持股计划的实施方式进行了详细规范和
以往的研究已证实任务型教学法对口语教学的积极影响,但他们多是针对普通基础教育和高等教育,很少涉及中职学段。中职教育是国家职业教育的重要组成部分,《中等职业学校英语课程标准》为中职生制定了详细的口语培养目标。中职生学情以及环境的特殊性使得针对他们的英语口语教学有可能区别于其它学段学生的英语口语教学。因此,研究适应于中职生的英语口语教学设计具有现实意义。本研究旨在构建面向中职学生的基于任务的英语口语教
当前,新一轮科技革命和产业变革与我国加快转变经济发展方式形成历史性交汇。习近平总书记在党的十九大报告中指出“我国经济已由高速增长阶段转向高质量发展阶段,正处在转变发展方式、优化经济结构、转换增长动力的攻关期”,这就需要企业推进管理的转型升级,从过去粗放型管理向精益管理转变。预算管理和成本管理都作为我国“管理会计指引体系”的重要组成部分,也是自现代企业诞生以来应用的比较早并且应用的较为广泛的现代企业
采用等离子弧熔覆工艺,以Fe、Zr、B4C粉为原料,在Q235钢表面原位合成了含ZrB2-ZrC增强相的Fe基陶瓷复合涂层,并研究了不同粉末配比对该涂层微观组织、显微硬度和耐磨损性的影响。用金相显微镜（OM）、高扫描电镜及X射线衍射仪分析了该涂层的显微组织及物相结构;采用自动显微硬度计、磨损实验机和多功能摩擦磨损实验机对该涂层的硬度及耐磨性能进行研究。结果表明,ZrB2、ZrC陶瓷相在等离子弧作用
随着我国经济发展步入“新常态”,山东省新旧动能转换项目方兴未艾,落后产能淘汰加速,政府对企业环保督察、安全生产检查力度增大。菏泽地区信贷风险高发,J银行菏泽分行是菏泽地区的大型商业银行,在不良贷款方面有着巨大的压力,特别是大中型企业客户贷款额度高,担保圈复杂,涉及面广,诸多大中型企业客户的不良贷款严重阻碍了 J银行菏泽分行的发展,所以找出J银行菏泽分行大中型不良贷款居高的显著影响因素,并加以防范就
从改革开放到现在,中国经济持续了长时间的高速增长,但当前中国经济增长是以高投资、高消费和高污染为基础的广泛的经济增长模式。从产业结构优化升级的角度来看,中国的产业结构远远没有达到合理化和高度化的水平。因此想要突破当前的经济发展模式,让中国在经济发展中,达到产业结构的合理化和高度化水平,必须理解由什么影响了我国产业结构调整与改进。总的来说,一个地区或一个国家,它的产业结构影响因素,基本离不开社会,政