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【摘要】“腾讯和360纠纷”暴露出网络背景下个人的信息安全严重受到威胁、企业竞争缺乏行业规范、企业的知识产权滥用现象比较严重等三方面的问题。针对这些问题，必须保护个人信息安全，制定《个人信息保护法》；制定行业规范，完善《反不正当竞争法》；加强知识产权保护，制定《知识产权法》。
【关键词】网络信息安全 3Q之争 行业规范 不正当竞争 知识产权滥用
科学技术深刻地改变着人类的社会生活，其中最为显著的是信息技术，而互联网是信息技术在人类生活中加以运用的典型成果。无论是目前国内最大的互联网综合服务商深圳市腾讯计算机系统有限公司（以下简称腾讯）开发的QQ即时通讯软件，还是一家拥有上亿用户的北京奇虎科技有限公司（以下简称360）研发的360安全卫士免费杀毒软件，这些产品和技术的运用都提升了人类的生活品质。但是，科学技术是一把双刃剑，在网络背景下发生的“3Q之争”已经对网民的权益和互联网行业的发展造成了重大的影响。正如我国工业和信息化部11月21日在《关于批评北京奇虎科技有限公司和深圳市腾讯计算机系统有限公司的通报》中所指出的：“北京奇虎科技有限公司和深圳市腾讯计算机系统有限公司在互联网发展中产生纠纷，采取不正当竞争行为，甚至单方面中断对用户的服务，影响了用户的正常业务使用，引起用户不满，造成了恶劣的社会影响。”①
3Q之争的基本事实
不久前，同时安装了腾讯QQ软件和360安全卫士软件的互联网用户，只要一打开电脑，两家公司就会几乎同时弹出窗口相互攻击。腾讯与360之间的这种纷争是源于安全软件。2010年9月27日，360公司推出了一款名为“隐私保护器”的工具软件，说QQ偷窥用户个人隐私和个人信息，而腾讯完全否认。随后，360公司于10月29日推出一款名为“扣扣保镖”的隐私保护软件。用户使用后，腾讯QQ的迷你首页、手机生活、广告、QQ宠物等都不能点击，很多功能都被360的“扣扣保镖”所禁用。为此，腾讯宣布正式起诉360不正当竞争。11月3日，北京市朝阳区法院正式受理了腾讯起诉360不正当竞争案。在立案当晚，腾讯发起了“要么选择360，要么选择QQ”的行动。11月4日6时左右，360方面发表声明称：“在国家相关部门的强力干预下，目前QQ和360软件已经实现完全兼容。”至此，经历了数个回合势不两立的争斗之后，中国互联网终于迎来了片刻的宁静。在随后的一段时间里，腾讯与360之间的这种纷争仍然没有停止，直到11月21日工业和信息化部对腾讯与360之间争斗暂时做出部分解决方案。
对3Q之争的分析
网络背景下个人的信息安全严重受到威胁。第一，个人信息安全和个人隐私问题再一次被暴露出来。不管是腾讯、360还是其他互联网公司企业，或多或少地都面临着有关客户的个人信息安全和个人隐私问题。目前，没有人能证明自己的软件不涉及用户隐私，也没有人能证明别人的软件涉及隐私，至少我们没有这样一个信任机制。第二，广大网民用户充分感受到网络信息产业与自己的生活息息相关。一方面，他们之间的纷争影响了互联网正常的运营秩序，侵犯了用户基本的权益；另一方面，每天多次弹出小窗口攻击对手的举动已经严重伤害了用户的感情。360将扫描硬盘视同窥探隐私，利用了公众的怀疑心理，使得每个人都觉得自己聊天时，个人信息是不是被腾讯所知道。对用户来说，企业纷争并非重点，更关注的可能是今后怎样保护隐私不被窥视和泄露。
网络背景下企业竞争缺乏行业规范。第一，网络行业竞争对用户而言没有一个信任机制，缺乏行业规范。《中华人民共和国反不正当竞争法》第十四条规定，经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。在这场争斗中，360称腾讯偷窥用户个人隐私文件，在没有提供证据的前提下，以“不安全”恐吓QQ的用户。360利用用户担心个人信息被非法搜集和利用，又没有相关的第三方监管和信任的前提和机制背景下，在商业竞争中，没有有效的行业规范，360私自“执法”。360在竞争中存在虚假宣传，损害了QQ及腾讯公司的商誉。不管怎样，“腾讯和360纠纷”表明网络行业竞争对用户而言没有信任机制，竞争缺乏行业规范。第二，腾讯和360在商业竞争中，针对对方私自“执法”，破坏了互联网行业秩序。我国《消费者权益保护法》第九条规定，消费者有权自主选择提供商品或者服务的经营者，自主选择商品品种或者服务方式，自主决定购买或者不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务。按照此规定，消费者在选择服务时应当完全自主选择，而且是多种选择，不应当受到任何外界的压力，腾讯“二选一”的做法即使不构成侵权，至少也是对消费者自由选择权和行业自律的极大蔑视。
网络背景下企业的知识产权滥用现象严重。随着网络的发展，知识产权行使时，滥用市场支配地位的不正当竞争行为严重。根据《反垄断法》第十九条第一项的规定，经营者在相关市场的市场份额达到1/2的，可以推定其具有市场支配地位。目前中国即时聊天软件用户90%以上均使用QQ软件，据此可以认定QQ为本行业市场支配者是毋庸置疑的。《反垄断法》第十七条还规定禁止具有市场支配地位的经营者从事的行为中规定了“没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易”、“没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易”、“没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件”。由此看来，腾讯要求QQ用户“二选一”的行动，就是凭借自己在市场上支配地位来对360进行排斥竞争，已涉嫌构成垄断行为。而根据《反不正当竞争法》的规定，腾讯要求其用户卸载360才能使用QQ，就是对360完全的不正当竞争，是对正常的互联网竞争秩序的严重破坏，是知识产权的滥用。
3Q之争的启示
保护个人信息安全，制定《个人信息保护法》。首先，加强监管，把个人信息保护纳入法律规范，制定《个人信息保护法》。正如我国网络信息法学专家齐爱民教授针对腾讯和360之间的纷争在《法制日报》发表的法学观点：“政府监管不到位与我国网络信息产品行业‘既无行业自律规范，也无具有可操作性的政府法规’有着密切联系。政府应何时管、如何管，都缺乏明确的依据，这就导致政府部门在此事件上无从下手。”只有达成了制衡，对网络领域特别是个人信息密集的地方重点进行监管和规范，网络才安全。而制衡最好的药方之一就是把个人信息保护纳入法律规范，制定《个人信息保护法》。其次，制定个人信息软件产品上市测评备案机制。任何一件信息产品在上市前，必须在工业和信息化部进行软件登记、检测和认证等程序，实行测评备案，特别是涉及重大个人信息安全领域时，应当实行双层测评机制。第一步是形式测评，规定一个试用期，在测评试用期内没有发现泄露或偷窥等个人信息问题的，准予进行下一步测评；第二步是签订产品上市协议，在整个产品运行阶段，都要进行实质测评，即根据其产品的效果表现，各界人士都可对其监督、测评，一旦发现有威胁个人信息安全的软件，就立即停止使用。
制定行业规范，完善《反不正当竞争法》。制定行业规范，建立信息产品市场准入机制来防止企业不正当竞争。一个企业不但要有一个企业的章程，更要有一个企业的行业规范，而且也必须遵守业界共同认可的规则。腾讯与360之间的纷争所暴露的问题就是因为缺乏信息产品标准，如果有严格的行业标准和规范，腾讯与360的纷争最起码不会伤害用户的利益，用户更不会担心自己的信息资料被泄露，更不会出现严重的不正当竞争行为。同时，增加我国《反不正当竞争法》中列举的不正当竞争行为的类型，比如软件之间的互相攻击行为、域名抢注行为、不当链接行为、强制广告等，都可以适用在对网络环境下的不正当竞争的规制。
加强知识产权保护，制定《知识产权法》。尽管我们有《专利法》、《商标法》和《著作权法》，但是随着网络的发展和运用，现有的知识产权规范早已不能适应社会生活的需求，腾讯与360纠纷就是最好的例证。制定《知识产权法》迫在眉睫。从知识产权制度的本质来说，哪里有竞争，哪里就需要自主创新的核心技术。在网络背景下的国际化大生产中，处于高端的核心技术是知识产权。由于缺乏自主创新的保障机制，加之自主创新的能力不足，使得相当多的企业和行业在核心技术和品牌上受制于人。因此，必须建立有利于自主创新的保障制度。知识产权制度是自主创新的法律保障，是促进自主创新成果转化的关键因素所在。因此，就要制定《知识产权法》。
腾讯与360之争的背后凸显了在当今飞速发展的3G时代、高薪技术发展运用的时代，无论是企业、个人、社会还是国家，都要坚持法律规范和行业自律相协调。在共同认可的原则和行业规范的前提下，保护个人信息安全，坚持自主创新，进行正当竞争。否则，腾讯与360的悲剧还会上演，这不但损害了用户的利益，败坏了企业形象，更会破坏法制建设，侵害个人信息，从而破坏经济社会的建设，在国际竞争中会失去固有的美好形象和有利地位，这绝不是骇人听闻，而是腾讯与360之争留给人们的反思。（作者单位：广西民族大学法学院）
注释
①“关于批评北京奇虎科技有限公司和深圳市腾讯计算机系统有限公司的通报”，《人民网》，2010年11月21日。
【关键词】网络信息安全 3Q之争 行业规范 不正当竞争 知识产权滥用
科学技术深刻地改变着人类的社会生活，其中最为显著的是信息技术，而互联网是信息技术在人类生活中加以运用的典型成果。无论是目前国内最大的互联网综合服务商深圳市腾讯计算机系统有限公司（以下简称腾讯）开发的QQ即时通讯软件，还是一家拥有上亿用户的北京奇虎科技有限公司（以下简称360）研发的360安全卫士免费杀毒软件，这些产品和技术的运用都提升了人类的生活品质。但是，科学技术是一把双刃剑，在网络背景下发生的“3Q之争”已经对网民的权益和互联网行业的发展造成了重大的影响。正如我国工业和信息化部11月21日在《关于批评北京奇虎科技有限公司和深圳市腾讯计算机系统有限公司的通报》中所指出的：“北京奇虎科技有限公司和深圳市腾讯计算机系统有限公司在互联网发展中产生纠纷，采取不正当竞争行为，甚至单方面中断对用户的服务，影响了用户的正常业务使用，引起用户不满，造成了恶劣的社会影响。”①
3Q之争的基本事实
不久前，同时安装了腾讯QQ软件和360安全卫士软件的互联网用户，只要一打开电脑，两家公司就会几乎同时弹出窗口相互攻击。腾讯与360之间的这种纷争是源于安全软件。2010年9月27日，360公司推出了一款名为“隐私保护器”的工具软件，说QQ偷窥用户个人隐私和个人信息，而腾讯完全否认。随后，360公司于10月29日推出一款名为“扣扣保镖”的隐私保护软件。用户使用后，腾讯QQ的迷你首页、手机生活、广告、QQ宠物等都不能点击，很多功能都被360的“扣扣保镖”所禁用。为此，腾讯宣布正式起诉360不正当竞争。11月3日，北京市朝阳区法院正式受理了腾讯起诉360不正当竞争案。在立案当晚，腾讯发起了“要么选择360，要么选择QQ”的行动。11月4日6时左右，360方面发表声明称：“在国家相关部门的强力干预下，目前QQ和360软件已经实现完全兼容。”至此，经历了数个回合势不两立的争斗之后，中国互联网终于迎来了片刻的宁静。在随后的一段时间里，腾讯与360之间的这种纷争仍然没有停止，直到11月21日工业和信息化部对腾讯与360之间争斗暂时做出部分解决方案。
对3Q之争的分析
网络背景下个人的信息安全严重受到威胁。第一，个人信息安全和个人隐私问题再一次被暴露出来。不管是腾讯、360还是其他互联网公司企业，或多或少地都面临着有关客户的个人信息安全和个人隐私问题。目前，没有人能证明自己的软件不涉及用户隐私，也没有人能证明别人的软件涉及隐私，至少我们没有这样一个信任机制。第二，广大网民用户充分感受到网络信息产业与自己的生活息息相关。一方面，他们之间的纷争影响了互联网正常的运营秩序，侵犯了用户基本的权益；另一方面，每天多次弹出小窗口攻击对手的举动已经严重伤害了用户的感情。360将扫描硬盘视同窥探隐私，利用了公众的怀疑心理，使得每个人都觉得自己聊天时，个人信息是不是被腾讯所知道。对用户来说，企业纷争并非重点，更关注的可能是今后怎样保护隐私不被窥视和泄露。
网络背景下企业竞争缺乏行业规范。第一，网络行业竞争对用户而言没有一个信任机制，缺乏行业规范。《中华人民共和国反不正当竞争法》第十四条规定，经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。在这场争斗中，360称腾讯偷窥用户个人隐私文件，在没有提供证据的前提下，以“不安全”恐吓QQ的用户。360利用用户担心个人信息被非法搜集和利用，又没有相关的第三方监管和信任的前提和机制背景下，在商业竞争中，没有有效的行业规范，360私自“执法”。360在竞争中存在虚假宣传，损害了QQ及腾讯公司的商誉。不管怎样，“腾讯和360纠纷”表明网络行业竞争对用户而言没有信任机制，竞争缺乏行业规范。第二，腾讯和360在商业竞争中，针对对方私自“执法”，破坏了互联网行业秩序。我国《消费者权益保护法》第九条规定，消费者有权自主选择提供商品或者服务的经营者，自主选择商品品种或者服务方式，自主决定购买或者不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务。按照此规定，消费者在选择服务时应当完全自主选择，而且是多种选择，不应当受到任何外界的压力，腾讯“二选一”的做法即使不构成侵权，至少也是对消费者自由选择权和行业自律的极大蔑视。
网络背景下企业的知识产权滥用现象严重。随着网络的发展，知识产权行使时，滥用市场支配地位的不正当竞争行为严重。根据《反垄断法》第十九条第一项的规定，经营者在相关市场的市场份额达到1/2的，可以推定其具有市场支配地位。目前中国即时聊天软件用户90%以上均使用QQ软件，据此可以认定QQ为本行业市场支配者是毋庸置疑的。《反垄断法》第十七条还规定禁止具有市场支配地位的经营者从事的行为中规定了“没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易”、“没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易”、“没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件”。由此看来，腾讯要求QQ用户“二选一”的行动，就是凭借自己在市场上支配地位来对360进行排斥竞争，已涉嫌构成垄断行为。而根据《反不正当竞争法》的规定，腾讯要求其用户卸载360才能使用QQ，就是对360完全的不正当竞争，是对正常的互联网竞争秩序的严重破坏，是知识产权的滥用。
3Q之争的启示
保护个人信息安全，制定《个人信息保护法》。首先，加强监管，把个人信息保护纳入法律规范，制定《个人信息保护法》。正如我国网络信息法学专家齐爱民教授针对腾讯和360之间的纷争在《法制日报》发表的法学观点：“政府监管不到位与我国网络信息产品行业‘既无行业自律规范，也无具有可操作性的政府法规’有着密切联系。政府应何时管、如何管，都缺乏明确的依据，这就导致政府部门在此事件上无从下手。”只有达成了制衡，对网络领域特别是个人信息密集的地方重点进行监管和规范，网络才安全。而制衡最好的药方之一就是把个人信息保护纳入法律规范，制定《个人信息保护法》。其次，制定个人信息软件产品上市测评备案机制。任何一件信息产品在上市前，必须在工业和信息化部进行软件登记、检测和认证等程序，实行测评备案，特别是涉及重大个人信息安全领域时，应当实行双层测评机制。第一步是形式测评，规定一个试用期，在测评试用期内没有发现泄露或偷窥等个人信息问题的，准予进行下一步测评；第二步是签订产品上市协议，在整个产品运行阶段，都要进行实质测评，即根据其产品的效果表现，各界人士都可对其监督、测评，一旦发现有威胁个人信息安全的软件，就立即停止使用。
制定行业规范，完善《反不正当竞争法》。制定行业规范，建立信息产品市场准入机制来防止企业不正当竞争。一个企业不但要有一个企业的章程，更要有一个企业的行业规范，而且也必须遵守业界共同认可的规则。腾讯与360之间的纷争所暴露的问题就是因为缺乏信息产品标准，如果有严格的行业标准和规范，腾讯与360的纷争最起码不会伤害用户的利益，用户更不会担心自己的信息资料被泄露，更不会出现严重的不正当竞争行为。同时，增加我国《反不正当竞争法》中列举的不正当竞争行为的类型，比如软件之间的互相攻击行为、域名抢注行为、不当链接行为、强制广告等，都可以适用在对网络环境下的不正当竞争的规制。
加强知识产权保护，制定《知识产权法》。尽管我们有《专利法》、《商标法》和《著作权法》，但是随着网络的发展和运用，现有的知识产权规范早已不能适应社会生活的需求，腾讯与360纠纷就是最好的例证。制定《知识产权法》迫在眉睫。从知识产权制度的本质来说，哪里有竞争，哪里就需要自主创新的核心技术。在网络背景下的国际化大生产中，处于高端的核心技术是知识产权。由于缺乏自主创新的保障机制，加之自主创新的能力不足，使得相当多的企业和行业在核心技术和品牌上受制于人。因此，必须建立有利于自主创新的保障制度。知识产权制度是自主创新的法律保障，是促进自主创新成果转化的关键因素所在。因此，就要制定《知识产权法》。
腾讯与360之争的背后凸显了在当今飞速发展的3G时代、高薪技术发展运用的时代，无论是企业、个人、社会还是国家，都要坚持法律规范和行业自律相协调。在共同认可的原则和行业规范的前提下，保护个人信息安全，坚持自主创新，进行正当竞争。否则，腾讯与360的悲剧还会上演，这不但损害了用户的利益，败坏了企业形象，更会破坏法制建设，侵害个人信息，从而破坏经济社会的建设，在国际竞争中会失去固有的美好形象和有利地位，这绝不是骇人听闻，而是腾讯与360之争留给人们的反思。（作者单位：广西民族大学法学院）
注释
①“关于批评北京奇虎科技有限公司和深圳市腾讯计算机系统有限公司的通报”，《人民网》，2010年11月21日。