期货市场开放需完善域外监管立法与执法

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杜涛

《期货法》立法步入快车道


  我国期货市场诞生于20世纪90年代初期。进入21世纪之后,我国期货业对外开放步伐加快。2014年,为落实第四轮中美战略与经济对话成果,证监会发布《期货公司监督管理办法》(证监会令110号),将开放范围扩大至与证监会签订监管合作备忘录的国家和地区。2017年,中美两国元首北京会晤后,《外商投资期货管理办法》正式颁布,期货业外资股比放宽至51%,2020年1月1日起不限制投资比例。2020年6月22日,继原油、铁矿石、PTA、20号胶期货之后国内第五个对外开放的境内特定品种——低硫燃料油期货在上海期货交易所子公司上海国际能源交易中心正式挂牌交易。而今,我国期货市场共有78个期货期权品种,直接对外开放的品种已有5个,QFII/RQFII可以参与我国的股指期货交易。
  当前,我国商品期货成交量已经连续十年位居世界第一,是全球第二大期货期权交易市场。对外开放的市场规模发展迅速,参与者结构更趋于合理。我国期货市场开放程度不断扩大,已发展到以原油期货等特定品种的全方位制度型开放。经济社会进入新时代,争夺要素市场资源配置权、定价权和规则话语权,市场化、国际化、法治化水平亟待提升。市场竞争,在相当程度上是规则竞争、制度竞争。规则的权威、公开、透明、规范,具有公信力、权威性和稳定性,有利于明确和稳定市场预期,就会吸引全球投资者参与,一个境内外市场人士均乐于参与的市场,其全球价格影响力和规则话语权就自然形成。

立法始终坚持问题导向


  尽管如此,我们还是要看到我国期货市场与国际成熟市场在跨境监管方面的现实差距。境内特定品种对外开放的外部政策制度也间接说明了期货市场对外开放需要系统性的支持。《期货法》立法需要与外部法律之间建立衔接关系,以减少期货市场对外开放的外部制度障碍。《期货交易管理条例》的调整范围局限于境内市场,在期货交易的流程中没有考虑对境外机构活动的监管安排,仅仅规定了中国证监会的跨境监管协作机制,难以适应不断扩大的期货市场国际化要求。期货市场开放程度不断扩大,客观上要求将参与跨境期货的境外主体及其行为纳入《期货法》调整范围,需要《期货法》对境外主体的监管加以规范化调整。
  与此同时,境内主体走出去,对我国的海外合法利益如何保护,也是制定中的《期货法》需要考虑的问题。境外交易也需要《期货法》的保障和支持。境内单位或者个人从事境外期货交易的规范缺失,境内期货经纪机构申请境外期货经纪业务的具体管理规定缺失,导致境内市场主体“走出去”缺乏切实可行的路径。目前走出去的是期货公司在境外设立的子公司,其与境内母公司的联动方面也存在问题,如母子公司之间不能提供协助,将会带来监管套利和监管空缺,从而引发系统风险。

破题思路


  为了解决上述问题,首先,需要从国家立法层面确定跨境期货交易的法律适用,协调与《涉外民事关系法律适用法》和《民法典》之间的关系,尊重当事人意思自治,这对稳定市场秩序和当事人预期至关重要。从广义上说,期货交易本身也是合同关系的一种,应当允许当事人选择适用的法律,但是期货交易作为特定市场内的交易,应遵守交易所的相关规则和法律框架。立法上应当正确区分私法关系和公法关系,为当事人提供合理预期,这也是国际上较为通行的做法。实践中尤其要注意避免用公共政策来否定当事人之间期货合同的效力。比如,《最高人民法院关于ED
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