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摘要:商业银行公司治理，需要通过各种具体的法律制度构建来实现。监管机制及其法律制度完善在商业银行公司治理中具有重要的意义。国际商业银行监管模式经历了行政命令式规制、标准化方法规制以及目前普遍采用的内部模型规制。完善我国商业银行的监管需要从以下几个方面着手：第一，借鉴国际商业银行监管及立法先进经验，构建完善的监管制度体系。第二，商业银行监管机构应该明确自己的监管职责并认真落实。第三，监管机构应该特别注意完善相关的评价机制。
关键词:商业银行 公司治理 监管机制 法律制度
Commercial Bank Company Inspection Mechanism In Governing
And Their Legal System Is Perfect
ZHU Bo-yu1 GUAN Hong-yan2YU Xiao-ning3
(1.Shandong university of science and engineering , law school , Shandong Zi Bo City 255049;
2.Shandong traditional Chinese medicine university, humanity Academy of Sciences of agency, Shandong Jinan 250355;
3.the Bank of Communications Zi Bo City branches , Shandong Zi Bo City 255040)
Abstract:The company governs , need structures by various concrete legal system a commercial bank to come to come true. Mechanism and their legal system perfects inspection having important significance in governing in commercial bank company.The international commercial bank oversees a pattern having experienced dyadic administrative decree gauge system , the inside model gauge standardizing method of law and regulation system and adopting at present commonly makes. The inspection perfecting our country commercial bank requires that several aspect sets about from the following: Draw international commercial bank inspection and legislation advanced experience first, structure perfect regulatory system system. Secondly, the commercial bank oversees organization ought to make self inspection duty clear and feels at ease carefully. Thirdly, oversee organization ought to pay attention to perfecting pertinent valuation mechanism especially.
Key words:Commercial bank; The company governs; Oversee mechanism; Legal system
商业银行公司治理，需要通过各种具体的法律制度构建来实现。巴塞尔银行监管委员会《加强银行公司治理》中认为：许多法律问题的解决可以改善公司治理，例如，确保公司在远离腐败和贿赂的环境中运作；通过适当的法律法规、监管规定及其他措施促进管理人员、雇员与股东的利益保持一致。所有这些方式都有助于促进形成支持稳健公司治理和相关监管举措的健康经营环境和法制环境。[1]巴塞尔银行监管委员会《加强银行公司治理》认为:监管机构非常关注稳健公司治理，这是因为稳健公司治理是银行安全稳健运行的一项基本要素，如果不能有效地执行，就会影响银行的风险状况。监管机制及其法律制度完善在商业银行公司治理中具有重要的意义。
一、商业银行国际监管模式
国际商业银行监管模式是以传统规制理论为基础，经历了行政命令式规制、标准化方法规制以及目前普遍采用的内部模型规制。[2]
1.行政命令式规制
该方法是通过政府规定被监管银行的业务范围来实现其监管目标，即对于特定的银行，政府规定哪些业务允许经营，哪些业务不允许经营，银行如果违背了这些规定，将受到惩罚。这种方法存在许多弊端：（1）信息不对称。如果监管所依据的信息是从那些监管者无法信赖的银行获得，或监管者无法以合理的成本获取有关的信息，监管就不可能达到预期的效果。（2）经验不对称。被监管银行在他们的业务范围内比监管者有更多的经验，这些银行的管理者更知道怎样才能以最低成本达到监管当局的目标，但是在行政命令方式下，监管当局并没有给银行管理者机会，以及执行监管成本更低的方法。（3）监管的执行问题。复杂的监管方案是难于执行的，行政监管条例必须比监管活动更为简洁，其结果是形成“一刀切”的规则，这种规则对于某些被监管银行过于严格，负担过重，而对另一些银行则过于宽松，负担太轻，最终难以达到监管目标，从而使监管效果大打折扣。
2.标准化方法规制
为了克服行政命令监管方式的弊端，1993年4月巴塞尔银行监管委员会建议使用标准化方法，亦被称为“刚性”的监管方法。该方法沿袭了行政命令方法的一般原理，将资产划分为不同风险级别，并对每种类型风险资产确定固定的资本要求，其优点是计算处理的简便性，任何一家商业银行都能十分方便地获得计算结果。但是标准化方法仍然没有考虑银行和监管者之间的信息不对称和风险评价经验的不对称问题，监管资本的数额是以银行当前资产头寸为基础，没有考虑到银行为了进行风险控制而采取的动态交易策略，也没有考虑各银行在不同的金融市场上拥有不同的知识经验和业务操作水平，对经验丰富的银行和对业务操作水平较差的银行要求设置相同的资本要求。因此，这种方式下的监管仍是一种粗略的监管模式。
3.内部模型法规制
早在1996年前，巴塞尔银行监管委员会就已经认识到，对于资本要求的确定标准和计算方法采取一刀切的方式已经越来越不能适应金融业发展的要求。因此，1996年巴塞尔银行监管委员会公布了《巴塞尔资本协议市场风险修正案》，允许各银行采用内部模型方法作为以前公布的标准方法的替代，十国集团监管当局随后采纳该规定。该方法的基础是一种称为“风险价值”的内部模型计算方法。相对于标准方法来说，内部模型法允许银行自己选择VaR模型，并且计算比较准确，因此显得更为灵活，但同时内部模型法又规定必须将资本保证金的数额与计算出来的风险损失直接挂钩，因此被称为是一种“半刚性”的监管方法。该方法解决了经验不对称问题，因为它采用银行更成熟的风险评价技术来确定银行的市场风险，但是，它也规定了银行所采用的内部模型的有关参数标准，这可能诱使银行为了符合监管程序而不是为了更精确地确定自身的风险水平而设计自身的风险评价模型，从而制约了风险管理模型的技术创新。[3]
二、我国商业银行监管的现状与法律制度完善
与欧美发达国家相比，我国商业银行监管方面行政命令色彩非常突出，监管绩效不能令人满意，存在着监管激励缺失问题。主要原因有以下三个方面:（1）信息供给短缺。目前我国金融监管当局在政府信息发布、 市场披露和社会信用评级三个信息渠道中，后两个渠道是不畅通的。（2）监管激励不足。监管者的行为较少受到监督与约束，也没有相应的指标衡量他们的业绩，没有形成公众与监管者之间激励相容的监管机制，使监管者缺乏提供有效监管的激励。（3）金融机构的治理结构存在缺陷。良好的公司治理是建立在风险硬约束的基础上，也是进行有效监管和恢复市场纪律的前提，但目前我国金融机构特别是国有商业银行的所有者与经营者定位不清，治理与管理一身二任；股份制商业银行同样缺乏良好公司治理的。[4]有学者通过介绍并分析了日本商业银行法律监管框架，并对中日两国从监管主体、运行环境、实施绩效等方面进行了比较，进而在借鉴日本经验的基础上提出了完善我国法律监管框架的政策建议。认为，完善我国商业银行的监管的完善需要从以下几个方面着手：根据银行发展的新特点建立和完善相关银行法律制度；建立银行监管的协调机制，加强监管主体的合作；努力营造一个良好的监管实施环境;建立与国际接轨的监管模式，促进银行监管的市场化、国际化、推进监管创新。[5]
我们认为，上述观点无疑是具有合理性的，结合我国的国情和现行立法状况，完善我国商业银行的政府监管需要从以下几个方面着手:
第一，借鉴国际商业银行监管及立法先进经验，构建完善的监管制度体系。巴塞尔银行监管委员会在《加强银行公司治理》中较为系统的阐述了监管机构在商业银行监管中的职责、意义以及具体监管建议等内容，这为各国完善商业银行的监管制度提供了良好的指引。我国应该认真领会《加强银行公司治理》中反映的相关精神，结合我国的实际国情制定出良好的法律制度体系，以便构建完善的监管制度体系。另外，我们也应该认真研究向美国、德国、日本等先进国家对银行业监管的先进立法经验，并汲取其精华部分为我所用。
第二，商业银行监管机构应该明确自己的监管职责并认真落实。巴塞尔银行监管委员会《加强银行公司治理》中对监管机构的职责作了规定：银行董事会和高级管理层对银行的绩效负有主要责任。相应地，股东应要求董事会为有效治理银行负责。监管机构应提醒董事会和管理层重视监管中发现的问题；监管机构应将公司治理视作存款人保护的一个要素；监管机构应判断银行是否采纳并有效实施了稳健公司治理的政策和做法；监管机构应评估银行审计和控制部门的工作质量；监管机构应评价银行集团架构的影响；监管机构应向银行发布有关稳健公司治理和积极到位的做法的指引。《中华人民共和国银行业监督管理法》第三章（第十五条——第三十二条）系统规定了商业银行的监督管理职责。各商业银行应该明确认识到自己的监管职责，并认真落实自己的监管职责，这样才能有可能实现监管的合法性、适时性和准确性。
第三，监管机构应该特别注意完善相关的评价机制，以便真正实现有效监管。关于商业银行监管的评价机制，巴塞尔银行监管委员会在《加强银行公司治理》中已经提供了良好的指引：（1）监管机构应评估银行审计和控制部门的工作质量。监管机构应评价银行在董事会和高级管理层履行监督责任方面是否具有到位的有效机制，包括内外部审计、风险管理部门和合规部门。在这方面，监管机构应评估银行董事会对这些部门监督的有效性，其中包括（必要时，经过高级管理层同意）与内外部审计师、高级风险经理、合规经理以及控制部门的其他要害岗位人员举行会谈。监管机构应确保内部审计部门对银行风险管理和内部控制进行独立、全面和有效的检查。监管机构应评估促进有效治理的内部控制的充分性。重要的是，有效的内部控制不仅表现在政策和程序要有明确定义，而且这些政策和程序要得到恰当地执行。（2）监管机构应评价银行集团架构的影响。监管机构应能够获取有关银行所属集团架构的信息。有关集团架构的信息应能评估母公司的大股东及董事的资格和条件，以及集团内部监督流程的充分性，包括银行和集团层面同一职能部门的协调性。监管机构还应确保银行与母公司董事会之间存在适当的内部报告和沟通制度，就所有重大风险和可能影响集团的其他问题进行双向报告和沟通。当银行或其所属集团是国际性活跃银行或集团时，银行监管机构应与其他监管机构合作并共享信息，以增强监管的有效性并减轻监管负担。当银行在低透明度国家或在不透明架构下开展业务时，各国应致力于采用法律和监管规定以使银行监管机构，能够获取和审查银行的分析和授权流程文件，并能够在必要时采取适当的监管措施处理各种缺陷及不恰当的经营活动。[6]
参考文献:
[1] 巴塞尔银行监管委员会：《加强银行公司治理》（2006），上海
银监会译
[2] 单丽莎张静琦:《我国商业银行监管模式的理论与现状——
从国际商业银行监管模式演进的视角》， 载《西南金融》2007年
12期，第15页
[3] 张静琦:《国际商业银行监管模式演进及对我国的启示》，载
《财经科学》2007年11期，第27—28页
[4] 张静琦:《国际商业银行监管模式演进及对我国的启示》，载
《财经科学》2007年11期，第29页
[5] 赵耀等:《中日商业银行法律监管框架比较研究及启示》，
载《日本研究》2007年第3期，第40—41页
[6] 巴塞尔银行监管委员会：《加强银行公司治理》（2006年2月），
上海银监会译
关键词:商业银行 公司治理 监管机制 法律制度
Commercial Bank Company Inspection Mechanism In Governing
And Their Legal System Is Perfect
ZHU Bo-yu1 GUAN Hong-yan2YU Xiao-ning3
(1.Shandong university of science and engineering , law school , Shandong Zi Bo City 255049;
2.Shandong traditional Chinese medicine university, humanity Academy of Sciences of agency, Shandong Jinan 250355;
3.the Bank of Communications Zi Bo City branches , Shandong Zi Bo City 255040)
Abstract:The company governs , need structures by various concrete legal system a commercial bank to come to come true. Mechanism and their legal system perfects inspection having important significance in governing in commercial bank company.The international commercial bank oversees a pattern having experienced dyadic administrative decree gauge system , the inside model gauge standardizing method of law and regulation system and adopting at present commonly makes. The inspection perfecting our country commercial bank requires that several aspect sets about from the following: Draw international commercial bank inspection and legislation advanced experience first, structure perfect regulatory system system. Secondly, the commercial bank oversees organization ought to make self inspection duty clear and feels at ease carefully. Thirdly, oversee organization ought to pay attention to perfecting pertinent valuation mechanism especially.
Key words:Commercial bank; The company governs; Oversee mechanism; Legal system
商业银行公司治理，需要通过各种具体的法律制度构建来实现。巴塞尔银行监管委员会《加强银行公司治理》中认为：许多法律问题的解决可以改善公司治理，例如，确保公司在远离腐败和贿赂的环境中运作；通过适当的法律法规、监管规定及其他措施促进管理人员、雇员与股东的利益保持一致。所有这些方式都有助于促进形成支持稳健公司治理和相关监管举措的健康经营环境和法制环境。[1]巴塞尔银行监管委员会《加强银行公司治理》认为:监管机构非常关注稳健公司治理，这是因为稳健公司治理是银行安全稳健运行的一项基本要素，如果不能有效地执行，就会影响银行的风险状况。监管机制及其法律制度完善在商业银行公司治理中具有重要的意义。
一、商业银行国际监管模式
国际商业银行监管模式是以传统规制理论为基础，经历了行政命令式规制、标准化方法规制以及目前普遍采用的内部模型规制。[2]
1.行政命令式规制
该方法是通过政府规定被监管银行的业务范围来实现其监管目标，即对于特定的银行，政府规定哪些业务允许经营，哪些业务不允许经营，银行如果违背了这些规定，将受到惩罚。这种方法存在许多弊端：（1）信息不对称。如果监管所依据的信息是从那些监管者无法信赖的银行获得，或监管者无法以合理的成本获取有关的信息，监管就不可能达到预期的效果。（2）经验不对称。被监管银行在他们的业务范围内比监管者有更多的经验，这些银行的管理者更知道怎样才能以最低成本达到监管当局的目标，但是在行政命令方式下，监管当局并没有给银行管理者机会，以及执行监管成本更低的方法。（3）监管的执行问题。复杂的监管方案是难于执行的，行政监管条例必须比监管活动更为简洁，其结果是形成“一刀切”的规则，这种规则对于某些被监管银行过于严格，负担过重，而对另一些银行则过于宽松，负担太轻，最终难以达到监管目标，从而使监管效果大打折扣。
2.标准化方法规制
为了克服行政命令监管方式的弊端，1993年4月巴塞尔银行监管委员会建议使用标准化方法，亦被称为“刚性”的监管方法。该方法沿袭了行政命令方法的一般原理，将资产划分为不同风险级别，并对每种类型风险资产确定固定的资本要求，其优点是计算处理的简便性，任何一家商业银行都能十分方便地获得计算结果。但是标准化方法仍然没有考虑银行和监管者之间的信息不对称和风险评价经验的不对称问题，监管资本的数额是以银行当前资产头寸为基础，没有考虑到银行为了进行风险控制而采取的动态交易策略，也没有考虑各银行在不同的金融市场上拥有不同的知识经验和业务操作水平，对经验丰富的银行和对业务操作水平较差的银行要求设置相同的资本要求。因此，这种方式下的监管仍是一种粗略的监管模式。
3.内部模型法规制
早在1996年前，巴塞尔银行监管委员会就已经认识到，对于资本要求的确定标准和计算方法采取一刀切的方式已经越来越不能适应金融业发展的要求。因此，1996年巴塞尔银行监管委员会公布了《巴塞尔资本协议市场风险修正案》，允许各银行采用内部模型方法作为以前公布的标准方法的替代，十国集团监管当局随后采纳该规定。该方法的基础是一种称为“风险价值”的内部模型计算方法。相对于标准方法来说，内部模型法允许银行自己选择VaR模型，并且计算比较准确，因此显得更为灵活，但同时内部模型法又规定必须将资本保证金的数额与计算出来的风险损失直接挂钩，因此被称为是一种“半刚性”的监管方法。该方法解决了经验不对称问题，因为它采用银行更成熟的风险评价技术来确定银行的市场风险，但是，它也规定了银行所采用的内部模型的有关参数标准，这可能诱使银行为了符合监管程序而不是为了更精确地确定自身的风险水平而设计自身的风险评价模型，从而制约了风险管理模型的技术创新。[3]
二、我国商业银行监管的现状与法律制度完善
与欧美发达国家相比，我国商业银行监管方面行政命令色彩非常突出，监管绩效不能令人满意，存在着监管激励缺失问题。主要原因有以下三个方面:（1）信息供给短缺。目前我国金融监管当局在政府信息发布、 市场披露和社会信用评级三个信息渠道中，后两个渠道是不畅通的。（2）监管激励不足。监管者的行为较少受到监督与约束，也没有相应的指标衡量他们的业绩，没有形成公众与监管者之间激励相容的监管机制，使监管者缺乏提供有效监管的激励。（3）金融机构的治理结构存在缺陷。良好的公司治理是建立在风险硬约束的基础上，也是进行有效监管和恢复市场纪律的前提，但目前我国金融机构特别是国有商业银行的所有者与经营者定位不清，治理与管理一身二任；股份制商业银行同样缺乏良好公司治理的。[4]有学者通过介绍并分析了日本商业银行法律监管框架，并对中日两国从监管主体、运行环境、实施绩效等方面进行了比较，进而在借鉴日本经验的基础上提出了完善我国法律监管框架的政策建议。认为，完善我国商业银行的监管的完善需要从以下几个方面着手：根据银行发展的新特点建立和完善相关银行法律制度；建立银行监管的协调机制，加强监管主体的合作；努力营造一个良好的监管实施环境;建立与国际接轨的监管模式，促进银行监管的市场化、国际化、推进监管创新。[5]
我们认为，上述观点无疑是具有合理性的，结合我国的国情和现行立法状况，完善我国商业银行的政府监管需要从以下几个方面着手:
第一，借鉴国际商业银行监管及立法先进经验，构建完善的监管制度体系。巴塞尔银行监管委员会在《加强银行公司治理》中较为系统的阐述了监管机构在商业银行监管中的职责、意义以及具体监管建议等内容，这为各国完善商业银行的监管制度提供了良好的指引。我国应该认真领会《加强银行公司治理》中反映的相关精神，结合我国的实际国情制定出良好的法律制度体系，以便构建完善的监管制度体系。另外，我们也应该认真研究向美国、德国、日本等先进国家对银行业监管的先进立法经验，并汲取其精华部分为我所用。
第二，商业银行监管机构应该明确自己的监管职责并认真落实。巴塞尔银行监管委员会《加强银行公司治理》中对监管机构的职责作了规定：银行董事会和高级管理层对银行的绩效负有主要责任。相应地，股东应要求董事会为有效治理银行负责。监管机构应提醒董事会和管理层重视监管中发现的问题；监管机构应将公司治理视作存款人保护的一个要素；监管机构应判断银行是否采纳并有效实施了稳健公司治理的政策和做法；监管机构应评估银行审计和控制部门的工作质量；监管机构应评价银行集团架构的影响；监管机构应向银行发布有关稳健公司治理和积极到位的做法的指引。《中华人民共和国银行业监督管理法》第三章（第十五条——第三十二条）系统规定了商业银行的监督管理职责。各商业银行应该明确认识到自己的监管职责，并认真落实自己的监管职责，这样才能有可能实现监管的合法性、适时性和准确性。
第三，监管机构应该特别注意完善相关的评价机制，以便真正实现有效监管。关于商业银行监管的评价机制，巴塞尔银行监管委员会在《加强银行公司治理》中已经提供了良好的指引：（1）监管机构应评估银行审计和控制部门的工作质量。监管机构应评价银行在董事会和高级管理层履行监督责任方面是否具有到位的有效机制，包括内外部审计、风险管理部门和合规部门。在这方面，监管机构应评估银行董事会对这些部门监督的有效性，其中包括（必要时，经过高级管理层同意）与内外部审计师、高级风险经理、合规经理以及控制部门的其他要害岗位人员举行会谈。监管机构应确保内部审计部门对银行风险管理和内部控制进行独立、全面和有效的检查。监管机构应评估促进有效治理的内部控制的充分性。重要的是，有效的内部控制不仅表现在政策和程序要有明确定义，而且这些政策和程序要得到恰当地执行。（2）监管机构应评价银行集团架构的影响。监管机构应能够获取有关银行所属集团架构的信息。有关集团架构的信息应能评估母公司的大股东及董事的资格和条件，以及集团内部监督流程的充分性，包括银行和集团层面同一职能部门的协调性。监管机构还应确保银行与母公司董事会之间存在适当的内部报告和沟通制度，就所有重大风险和可能影响集团的其他问题进行双向报告和沟通。当银行或其所属集团是国际性活跃银行或集团时，银行监管机构应与其他监管机构合作并共享信息，以增强监管的有效性并减轻监管负担。当银行在低透明度国家或在不透明架构下开展业务时，各国应致力于采用法律和监管规定以使银行监管机构，能够获取和审查银行的分析和授权流程文件，并能够在必要时采取适当的监管措施处理各种缺陷及不恰当的经营活动。[6]
参考文献:
[1] 巴塞尔银行监管委员会：《加强银行公司治理》（2006），上海
银监会译
[2] 单丽莎张静琦:《我国商业银行监管模式的理论与现状——
从国际商业银行监管模式演进的视角》， 载《西南金融》2007年
12期，第15页
[3] 张静琦:《国际商业银行监管模式演进及对我国的启示》，载
《财经科学》2007年11期，第27—28页
[4] 张静琦:《国际商业银行监管模式演进及对我国的启示》，载
《财经科学》2007年11期，第29页
[5] 赵耀等:《中日商业银行法律监管框架比较研究及启示》，
载《日本研究》2007年第3期，第40—41页
[6] 巴塞尔银行监管委员会：《加强银行公司治理》（2006年2月），
上海银监会译