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摘要：公证制度，作为法律生活不可缺少的一个方面，是一种有专门机关和专职人员所进行的一种专业的司法证明活动。基于历史传统、法律文化以及社会管理机制的不同，世界上逐渐形成了两大不同的公证体系，即英美法系公证制度和大陆法系公证制度，本文在对比二者不同的基础上，就大陆法系国家公证制度的渊源、特点等方面进行了阐述。
关键词：大陆法系；英美法系；公证制度
大陆法系公证制度，又被称为拉丁法系的公证制度，是一种起源于拉丁语系的公证制度，“目前这种公证制度不仅通行于欧洲大陆诸国，而且也通行于亚洲的日本、中美、南美、中非、西非、北非、东非以及加拿大的魁北克省和美国的路易斯安那州，影响十分广泛”①。至今，拉丁公证制度已经发展成为一种规范化的国际性公证制度。1948年10月2日，在阿根廷首都布宜诺斯艾利斯，成立了国际拉丁公证联盟，并于1950年10月制定并通过了联盟章程。作为一个在联合国登记的非政府国际公证人组织，国际拉丁公证联盟在2003年正式批准了中国公证员协会的加入。
大陆法系的公证制度，即拉丁公证制度，起源于公元前六世纪的古罗马时期，距今已有两千多年的历史。在罗马共和国时代，出现了一种被称为“诺达里”的奴隶，专门为主人处理法律事务，撰写各种文书或契约。“诺达里”有“书写人”的意思，被认为是公证人的雏形。到罗马共和国末期，随着市民社会的发展，一种为普通平民提供法律服务的专业法律代书人应运而生，被称为“达比伦”。在罗马帝国时期颁布的《查士丁尼法典》中，“公证”正式成为了专门的法律术语。公元4世纪开始，随着基督教的盛行，宗教公证悄然替代了世俗社会的代书人，得到了迅速发展。其后，随着世俗社会的发展和王权的加强，宗教公证逐步得到限制，专门的公证机构逐渐兴起，公证人完全取代了代书人，并且随着法律地位得到立法上的确认，其职权也日渐扩大，发展成为完整的公证制度。
拉丁公证制度的特点主要有以下几个方面：
第一，拉丁公证制度的公证一般都具有双重性，即一方面是一种自由职业，一方面又是一种公共职务。尽管大陆法系的公证制度经过了不同的发展阶段，但它们在很多方面充分享有独立性的同时，又被国家赋予了一定的法律地位而成为管理社会的手段。其之所以能够以独特的双重身份，一方面保持独立性，另一方面行使国家证明权，是由于经济、社会以及文化传统共同作用的原因。众所周知，西方国家长期奉行经济自由主义，反对国家过分干预，强调充分利用市场机制达到资源的优化配置。然而，在市场调整经济活动的过程中，市场失灵的状况不可避免。因此，由于市场活动的内在需要，一方面要求政府在调节社会关系时必须通过一个间接性的媒体进行，另一方面由于经济活动的有序性要求，市场需要一定的秩序和规范。这两项要求便为具有双重性的公证制度提供了存在和发展的空间。在社会文化传统方面，大陆法系国家普遍认为政府机关是“必要的恶”，在某种情况下会干预并破坏私人的经济自由及其他利益，因此，他们无论在制度设计还是在政治生活中，都会时刻对政府保持警惕，反对政府介入自己的私人事务。在这种观念下，为了防止政府干预私人自由，公证必须保持独立于政府之外的自由职业的特点，处于政府与市民社会之间，一方面，作为制衡和对抗国家的社会中介组织，另一方面，基于民众的信任，提供法律证明服务。
第二，“必须公证”制度是大陆法系公证制度的核心。必须公证，又被称为法定公证或者强制公证，如其字面意思所表示，指在社会生活中，某些重大的法律行为、法律事件和法律文书，由法律明文规定为必须公证的事项的，则必须进行公证，否则，将不发生相应的法律效力。大陆法系的公证机关是代表社会公共利益提供法律活动的，其干预社会经济，预防法律纠纷的一项重要手段就是通过必须公证制度。必须公证制度涉及面较广，层次深，主要包括公司活动、收养继承及其他婚姻家庭事项、不动产事项、法律行为等日常生活发生量大，有关社会稳定和经济安全的重要环节。另外，有关必须公证的法律条文在分布上虽在程序法中也有所涉及，但主要体现在民法典、公司法等实体法上；在效力上，拥有较高的法律效力；在数量上，据2000年版的《公证规章汇编统计》，仅实体法中，有关必须公证的条文，德国有58条，法国有45条，瑞士有35条。
与大陆法系中的“必须公证”相对应的，是英美法系的“自愿公证”。英美法系国家并不注重对经济社会纠纷的事前预防，而是主要通过对实际发生纠纷的事后解决，即通过诉讼程序来提供救济。因此在英美法系的法律条文中并不存在必须公证的内容，公证程序的进行与否也并不影响法律效力的发生。
第三，“实质公证”制度，是大陆法系公证制度的重要特征。实质公证是指公证人员或公证机关在对公证事项进行审查时，不仅要对其形式上进行公证，还要通过对其内容的真实性、合法性进行审查来进行实质公证。与英美法系公证制度的“形式公证”相对应，大陆法系国家不仅赋予公证制度证明形式真实的职能，公证人还应当对其所公证事项的内容的真实性、合法性负责。
第四，大陆法系公证制度赋予了公证书以证据效力和强制执行力。大陆法系国家将公证书作为一种单独的证据形式，赋予其法律上的证据效力，这种证据效力只用经过类似推翻法院判决或者裁定的严格程序才可予以推翻。公证书的强制执行力表现在，当债务人不履行公证书中约定的义务时，债权人不需要经过诉讼程序便有权使该文书得以执行。与此相对应的，英美法系中，公证书并不具备这样的法定证据力和强制执行力，这是由于以下几方面的原因：其一，在公证人资格的要求上，大陆法系国家的公证人资格要求及其严格，有时甚至超过了法官的资格要求，因此基于社会的期望和公民的信任，公证人所出具的公证书具有强大的法律效力；而在英美法系国家，公证人的资格要求相当宽松，同时，也并不期望其起到预防纠纷的作用，因此公证书不具有相应的法律效力。其二，由于大陆法系公证人对公证事项的内容进行实质公证，而英美法系公证人仅仅证明形式真实，而不对法律文书本身的内容是否真实进行负责，因此没有证据效力和强制执行力。
第四，与英美法系国家相比，大陆法系国家的公证制度无论在制度设计上还是在实践生活中都具有无可替代的重要性。在大陆法系国家防治并重的司法理念影响下，一方面公证制度经过长时间的历史发展，已经形成一种深入人心的司法习惯；另一方面，通过必须公证制度，公证已经全方位、深层次的介入到社会生活中的各个领域，作为社会经济生活的稳定器，发挥了其对经济活动和社会生活适度干预和预防纠纷的重要作用。作为一项国际上公认的“成文法制度”，大陆法系的公证制度在社会民事活动中特别是非诉讼领域起到了无可替代的主导作用。在实践生活中，大陆法系公证制度在社会中的重要性可以用一组数据来表明：在法国，每1100人中就有一名从事公证的工作人员，而且每个公证人平均每年出具5800多分公证书；在德国，每7400多人就有一名公证人；在意大利，每11000多人中就有一名公证人，平均每名公证人每年办理近1800件的公证事务。
综上所述，以罗马法为主要历史渊源和以制定法为基本形式的大陆法系公证制度与以日耳曼法为主要历史渊源和以判例法为基本形式的英美法系的公证制度相比，具有独特的司法性预防纠纷的作用。我国作为社会主义国家的公证制度，虽然“批判性”的承继了前苏联的公证制度，设立了作为国家机关的国家公证处来处理社会公证事务，但是其大部分的特征与大陆法系的拉丁公证制度相符，随着我国社会经济的发展，以及中国特色社会主义法制国家的推进，我们应当充分借鉴两大法系，尤其是大陆法系的公证制度，来为法制的中国梦添砖加瓦。（作者单位：河北经贸大学法学院）
注解：
①王公义等《中国公证制度改革研究及国际比较》，法律出版社2006-12
参考文献：
[1]肖建华：《公证法律制度比较研究》，载《诉讼法学研究》2001年第二卷
[2]林光华：《世界两大公证制度之比较》，载《中国公证》2005年第6期
关键词：大陆法系；英美法系；公证制度
大陆法系公证制度，又被称为拉丁法系的公证制度，是一种起源于拉丁语系的公证制度，“目前这种公证制度不仅通行于欧洲大陆诸国，而且也通行于亚洲的日本、中美、南美、中非、西非、北非、东非以及加拿大的魁北克省和美国的路易斯安那州，影响十分广泛”①。至今，拉丁公证制度已经发展成为一种规范化的国际性公证制度。1948年10月2日，在阿根廷首都布宜诺斯艾利斯，成立了国际拉丁公证联盟，并于1950年10月制定并通过了联盟章程。作为一个在联合国登记的非政府国际公证人组织，国际拉丁公证联盟在2003年正式批准了中国公证员协会的加入。
大陆法系的公证制度，即拉丁公证制度，起源于公元前六世纪的古罗马时期，距今已有两千多年的历史。在罗马共和国时代，出现了一种被称为“诺达里”的奴隶，专门为主人处理法律事务，撰写各种文书或契约。“诺达里”有“书写人”的意思，被认为是公证人的雏形。到罗马共和国末期，随着市民社会的发展，一种为普通平民提供法律服务的专业法律代书人应运而生，被称为“达比伦”。在罗马帝国时期颁布的《查士丁尼法典》中，“公证”正式成为了专门的法律术语。公元4世纪开始，随着基督教的盛行，宗教公证悄然替代了世俗社会的代书人，得到了迅速发展。其后，随着世俗社会的发展和王权的加强，宗教公证逐步得到限制，专门的公证机构逐渐兴起，公证人完全取代了代书人，并且随着法律地位得到立法上的确认，其职权也日渐扩大，发展成为完整的公证制度。
拉丁公证制度的特点主要有以下几个方面：
第一，拉丁公证制度的公证一般都具有双重性，即一方面是一种自由职业，一方面又是一种公共职务。尽管大陆法系的公证制度经过了不同的发展阶段，但它们在很多方面充分享有独立性的同时，又被国家赋予了一定的法律地位而成为管理社会的手段。其之所以能够以独特的双重身份，一方面保持独立性，另一方面行使国家证明权，是由于经济、社会以及文化传统共同作用的原因。众所周知，西方国家长期奉行经济自由主义，反对国家过分干预，强调充分利用市场机制达到资源的优化配置。然而，在市场调整经济活动的过程中，市场失灵的状况不可避免。因此，由于市场活动的内在需要，一方面要求政府在调节社会关系时必须通过一个间接性的媒体进行，另一方面由于经济活动的有序性要求，市场需要一定的秩序和规范。这两项要求便为具有双重性的公证制度提供了存在和发展的空间。在社会文化传统方面，大陆法系国家普遍认为政府机关是“必要的恶”，在某种情况下会干预并破坏私人的经济自由及其他利益，因此，他们无论在制度设计还是在政治生活中，都会时刻对政府保持警惕，反对政府介入自己的私人事务。在这种观念下，为了防止政府干预私人自由，公证必须保持独立于政府之外的自由职业的特点，处于政府与市民社会之间，一方面，作为制衡和对抗国家的社会中介组织，另一方面，基于民众的信任，提供法律证明服务。
第二，“必须公证”制度是大陆法系公证制度的核心。必须公证，又被称为法定公证或者强制公证，如其字面意思所表示，指在社会生活中，某些重大的法律行为、法律事件和法律文书，由法律明文规定为必须公证的事项的，则必须进行公证，否则，将不发生相应的法律效力。大陆法系的公证机关是代表社会公共利益提供法律活动的，其干预社会经济，预防法律纠纷的一项重要手段就是通过必须公证制度。必须公证制度涉及面较广，层次深，主要包括公司活动、收养继承及其他婚姻家庭事项、不动产事项、法律行为等日常生活发生量大，有关社会稳定和经济安全的重要环节。另外，有关必须公证的法律条文在分布上虽在程序法中也有所涉及，但主要体现在民法典、公司法等实体法上；在效力上，拥有较高的法律效力；在数量上，据2000年版的《公证规章汇编统计》，仅实体法中，有关必须公证的条文，德国有58条，法国有45条，瑞士有35条。
与大陆法系中的“必须公证”相对应的，是英美法系的“自愿公证”。英美法系国家并不注重对经济社会纠纷的事前预防，而是主要通过对实际发生纠纷的事后解决，即通过诉讼程序来提供救济。因此在英美法系的法律条文中并不存在必须公证的内容，公证程序的进行与否也并不影响法律效力的发生。
第三，“实质公证”制度，是大陆法系公证制度的重要特征。实质公证是指公证人员或公证机关在对公证事项进行审查时，不仅要对其形式上进行公证，还要通过对其内容的真实性、合法性进行审查来进行实质公证。与英美法系公证制度的“形式公证”相对应，大陆法系国家不仅赋予公证制度证明形式真实的职能，公证人还应当对其所公证事项的内容的真实性、合法性负责。
第四，大陆法系公证制度赋予了公证书以证据效力和强制执行力。大陆法系国家将公证书作为一种单独的证据形式，赋予其法律上的证据效力，这种证据效力只用经过类似推翻法院判决或者裁定的严格程序才可予以推翻。公证书的强制执行力表现在，当债务人不履行公证书中约定的义务时，债权人不需要经过诉讼程序便有权使该文书得以执行。与此相对应的，英美法系中，公证书并不具备这样的法定证据力和强制执行力，这是由于以下几方面的原因：其一，在公证人资格的要求上，大陆法系国家的公证人资格要求及其严格，有时甚至超过了法官的资格要求，因此基于社会的期望和公民的信任，公证人所出具的公证书具有强大的法律效力；而在英美法系国家，公证人的资格要求相当宽松，同时，也并不期望其起到预防纠纷的作用，因此公证书不具有相应的法律效力。其二，由于大陆法系公证人对公证事项的内容进行实质公证，而英美法系公证人仅仅证明形式真实，而不对法律文书本身的内容是否真实进行负责，因此没有证据效力和强制执行力。
第四，与英美法系国家相比，大陆法系国家的公证制度无论在制度设计上还是在实践生活中都具有无可替代的重要性。在大陆法系国家防治并重的司法理念影响下，一方面公证制度经过长时间的历史发展，已经形成一种深入人心的司法习惯；另一方面，通过必须公证制度，公证已经全方位、深层次的介入到社会生活中的各个领域，作为社会经济生活的稳定器，发挥了其对经济活动和社会生活适度干预和预防纠纷的重要作用。作为一项国际上公认的“成文法制度”，大陆法系的公证制度在社会民事活动中特别是非诉讼领域起到了无可替代的主导作用。在实践生活中，大陆法系公证制度在社会中的重要性可以用一组数据来表明：在法国，每1100人中就有一名从事公证的工作人员，而且每个公证人平均每年出具5800多分公证书；在德国，每7400多人就有一名公证人；在意大利，每11000多人中就有一名公证人，平均每名公证人每年办理近1800件的公证事务。
综上所述，以罗马法为主要历史渊源和以制定法为基本形式的大陆法系公证制度与以日耳曼法为主要历史渊源和以判例法为基本形式的英美法系的公证制度相比，具有独特的司法性预防纠纷的作用。我国作为社会主义国家的公证制度，虽然“批判性”的承继了前苏联的公证制度，设立了作为国家机关的国家公证处来处理社会公证事务，但是其大部分的特征与大陆法系的拉丁公证制度相符，随着我国社会经济的发展，以及中国特色社会主义法制国家的推进，我们应当充分借鉴两大法系，尤其是大陆法系的公证制度，来为法制的中国梦添砖加瓦。（作者单位：河北经贸大学法学院）
注解：
①王公义等《中国公证制度改革研究及国际比较》，法律出版社2006-12
参考文献：
[1]肖建华：《公证法律制度比较研究》，载《诉讼法学研究》2001年第二卷
[2]林光华：《世界两大公证制度之比较》，载《中国公证》2005年第6期