论文部分内容阅读
［摘要］顶岗实习是高职院校实践教学中不可缺少的重要环节，也是高职学生提高实践技能的重要途径，但目前各高校在大力推行顶岗实习的同时，未能有效对其中隐藏的法律风险进行管理，导致顶岗实习效果不佳。文章分析了顶岗实习中存在的法律风险及其原因，进而提出了顶岗实习期间法律风险的防范对策：建立健全相关的法律法规；对学生加强安全和法治教育，提高学生法制意识；建立学校、企业、家庭三方合作机制。
［关键词］高职院校 顶岗实习 法律风险
［作者简介］荣远兰（1979- ），女，广西南宁人，广西国际商务职业技术学院社会科学教学部，讲师，硕士，主要从事民商法方面的教学与科研工作。（广西 南宁 530008）
［中图分类号］G640 ［文献标识码］A ［文章编号］1004-3985（2012）26-0186-02
顶岗实习不同于普通实习实训，顶岗实习要求学生履行其岗位的全部职责，独当一面，对强化学生的技能有很大的帮助，同时顶岗实习有助于高职学生培养职业素质，使学生提前了解社会，增强岗位意识和责任感。但目前顶岗实习工作仍然有很多难点，阻碍了“工学结合”培养模式的进一步推进，文章就此进行初步探讨。
一、顶岗实习中存在的法律风险
1.高职学生在顶岗实习期间的身份认定存在空白。我国现行的《劳动合同法》《工伤保险条例》中对实习学生与用人单位之间属于何种法律关系没有明确的立法规定，高职学生在顶岗实习期间的身份尴尬。就目前的研究来看，主要有以下几种观点：第一种观点认为，顶岗实习期间学生的身份还是学生，参加顶岗实习的目的是为了在实践中更好地提高技能，顶岗实习是职业教育培养高技能型人才的一种手段，因此，学生与用人单位之间不存在劳动关系，双方的权利义务不适用于《中华人民共和国劳动合同法》。第二种观点认为，学生与用人单位之间存在事实劳动关系，企业以职工的管理方法和薪酬待遇来对待实习生，学生的劳动权益也应受到劳动法律保护。第三种观点认为，顶岗实习学生既是学生，又是劳动者。顶岗实习学生仍然是学校在籍学生，同时又与企业正式员工一样需要遵守企业规定，履行岗位职责，在身份上具有双重性。由于立法的缺失，理论界更是莫衷一是，使得顶岗实习学生的身份认定遭遇尴尬，在涉及劳动保护、事故处理等问题时各地处理结果不一，不能有效保障学生在实习期间的合法权益。
2.学生在顶岗实习期间缺乏劳动合同保障。工科学生的顶岗实习大多由学校集中统一安排，学校与企业之间通常会签订实习协议，协议主要约定岗位分配、学生管理等，但学生未能参与到协商过程中。而文科专业实习地点分散，且多数是学生自己联系企业，除少数规范的企业外，大多数中小私营企业不愿主动和实习生签订协议，即使签订，学生对协议的内容也没有协商的余地，往往只能被动接受一些苛刻的条款。没有协议或不公平的协议，使得学生在发生劳动纠纷或安全事故时，可能会因为缺少必要的证据而无法获得有效救济。
3.实习学生在发生人身伤害事故后各方责任划分不清。企业人身伤害风险是实习过程中最常见的，其后果往往也是最严重的。由于顶岗实习的学生是生手，可能会因经验不足或专业能力欠缺引起操作失误。同时，学生安全生产的意识较为淡薄，而一些实习单位对于实习学生的岗前安全培训不是非常重视，因此参与顶岗实习的学生更容易面临各种生产安全事故的威胁。而在遭遇工伤损害后，由于现行法律对于赔偿责任方没有明确规定，学校与企业之间往往也是约定不明，导致双方互相推诿责任，或因其中一方无力承担责任，致使实习学生权益受损。此外，一些明确与学校无关的安全问题，如学生外出遇劫、财物失窃、与人打架斗殴等，由于发生在实习期间，家长在发生事故后往往会先找学校要求赔偿，而一些学校抱着息事宁人的态度，有时只能满足家长不合理的要求。这些情况的出现，挫伤了学校组织顶岗实习的积极性，也间接影响了学生实践能力的培养。
4.学生在顶岗实习中经常出现过高的流失率与违约率。实习单位不与实习学生签订劳动合同的另一个负面影响，就是学生没有了合同的约束，跳槽的成本减少，忠诚度和稳定性也可能随之降低，不少学生抱着“骑驴找马”的心态实习，这也直接影响校企合作关系，同时也给职业院校带来不可估量的信用风险，有可能影响学生就业率与院校声誉等。
二、顶岗实习期间产生法律风险的原因分析
1.法律法规不完善，学生维权无法可依。我国现行法律中对顶岗实习期间学生与用人单位之间的法律关系没有明确的规定，也就是说，顶岗实习学生“劳动者”的身份得不到确认，一旦遭遇工伤事故，无法按照《劳动合同法》《工伤保险条例》的规定获得工伤赔偿。尽管在2009年11月20日，教育部、财政部、中国保险监督管理委员会《关于在中等职业学校推行学生实习责任保险的通知》中明确了要“在中等职业学校推行学生实习责任保险”，但该通知的适用范围仅限于中等职业学校，将高等职业院校排除在外。很多企业钻法律的空子，将实习学生视为廉价劳动力，无须签订劳动合同，也不用购买劳动保险，在劳动关系终止时更不用按照《劳动合同法》的规定给予补偿，实习学生在遭遇劳动纠纷或安全事故后，责任方是谁，学生应该采取何种救济途径，现行法律没有给出明确规定，导致学生维权困难。
2.劳动力供需的不平衡，导致学生处于弱势地位。受金融风暴的影响，当前经济相对萧条，不少企业从控制人力资源成本和利润最大化的角度考虑，不愿接收技术、经验与正式员工差距较大的实习学生，国家也没有明确的优惠政策鼓励企事业单位接收学生实习。加上近年来高职院校不断扩大招生规模，学校尤其是文科院校普遍感觉实习岗位是僧多粥少，在劳动力市场严重供过于求的情况下，劳动者包括实习学生在劳动保障、福利待遇等问题上基本没有与实习单位平等协商的余地，有时即便知道应该签订合同、知道自己权益受到侵犯也不敢大胆维权。
3.学校管理的缺位。一些学校对顶岗实习工作管理制度不完善，学校没有形成全流程的学生实习风险管理机制，实习前没有专门培训，学校对学生进行的安全教育不到位。实习过程中由于实习点分散且在外地，学校管理难度大，加上学校师资力量紧张，无法向每个企业都派驻指导教师，教师只能巡回指导，部分辅导员与企业缺乏沟通，不能及时掌握实习学生的工作情况和思想动向，日常行为管理事实上处于“放羊式”的状态。发生纠纷和事故后未及时向学生提供援助，未有效地帮助学生与企业进行沟通，以上这些都是学生顶岗实习时权益得不到有效保障的重要原因。 4.学生法律意识淡薄。多数高职学生在校期间接受的法制教育非常有限，主要来自于两课中的《思想道德修养和法律基础》，加上高职学生普遍存在重专业技能培训，轻法律素质培养的现象，学生的法律意识现状让人担忧，在实习过程中容易出现以下几个方面的问题：（1）在实习过程中，因缺乏社会经验又急于就业，往往容易轻信他人上当受骗。（2）学生对法律的信任度不乐观，对待是非的态度不够坚决。（3）学生重视自由和权利，但当合法权益受到侵害时，对维权途径不甚了解。
三、顶岗实习期间法律风险的防范对策
高职学生顶岗实习的法律风险防范问题值得当前政府、教育界和企业深入思考，这不仅关系到高职学生群体利益，同时也是非常敏感的社会问题。因此，积极探索与构建高职学生实习期间法律风险防范体系势在必行。
1.建立健全相关的法律法规。国家应针对实习学生实习期身份的特殊性，提供政策支持，并制定相关法律法规或司法解释，就实习学生的劳动保护、福利待遇、劳动保障责任人与责任划分等内容作出规定。据了解，部分地区已经做出积极探索，广东省2010年颁布《广东省高等学校学生实习与毕业生就业见习条例》规定，见习单位“安排学生周实习时间不得超过40小时”“为见习人员购买人身伤害意外保险”“实习单位应当按照同岗位职工工资的一定比例向学生支付实习报酬”等内容。此外，目前迫切需要完善的，是建立学生实习工伤保险制度。建议国家调整《工伤保险条例》，将调整范围涵盖到所有顶岗实习的大中专学生，从而保障实习学生在遭遇人身伤害时能获得救济，化解顶岗实习学生、学校和企业的风险。
2.国家应出台相关政策，鼓励企业为高职学生提供实习机会。据了解，在欧美日等发达国家，大多数企业都有聘用实习生的习惯。而在我国，据零点研究咨询集团2009年的调查，仅有5%的企业为学生提供实习机会。因此，需要有关部门制定一些向提供实习岗位企业倾斜的政策，让更多企业愿意接收实习生。事实上在2007年4月，国家税务总局就已制定《企业支付实习生报酬税前扣除管理办法》，规定企业支付给实习学生的报酬，在计算缴纳企业所得税时扣除。今后，国家应制定进一步的措施，如增加经费投入，对提供实习岗位的企业给予专项补贴，再如制定法规明晰实习生与用人单位责权等问题，消除企业接收实习生的顾虑。
3.对学生加强安全和法治教育，提高学生法制意识。学生在自己选择实习单位时应慎重，事先了解用人单位的主体资格和行业信誉，与单位签订实习协议，对工作时间、实习报酬、实习过程中发生劳动争议及人身、财产损害时的处理等内容进行约定，通过书面协议明确双方的权利和义务，以便在发生争议时有约可依，更好地解决纠纷。若实习期间发生意外或者权益被侵犯的情况，应该学会正确地维护自己的合法权益。如通过手机拍照、证人证言等保留证据，以备日后之用。遇到权益被侵犯，自己无法解决时，及时向家长、学校和其他同学求助解决，或是果断报警，由公安部门处理。另外，作为一名成年人，高职学生也应知道自己应承担的法律责任，自觉将自己的言行纳入法制调整的范围，诚信守法，在实习过程中遵守用人单位的规章制度，认真履行自己的岗位职责。
4.建立学校、企业、家庭三方合作机制。学校应该与学生或学生家长、实习企业签订三方协议，约定各方的权利义务，让三方知晓顶岗实习安全保障制度的重要性，保护顶岗实习学生的权益。（1）校方的责任。高职院校应完善顶岗实习相关管理制度，安排责任心强、有一定经验的实习指导教师，层层落实安全责任。在实习前对学生开展安全、纪律教育，在实习过程中加强与实习生、实习单位的联系，掌握实习学生的工作情况、思想动态，及时化解学生与实习单位的劳动纠纷，帮助学生调整心态。在出现问题后，校方应代表学生与实习单位进行交涉，维护学生的利益。在国家未将学生纳入工伤救济的范围前，学校应当为学生投保责任保险，对安全事故进行风险的转移。（2）企业方的责任。企业应对顶岗实习学生积极履行协管职能，把实习学生的管理真正落实到位，加强对学生的安全生产教育，让实习生熟悉企业的安全规程和技术操作规范，提供安全的生产工作环境，对学生实行人性化管理，重视学生职业技能的培养和提高，确保顶岗实习的质量。（3）家长的责任。学校在派出学生实习前，应当与家长进行充分沟通，让家长理解顶岗实习的意义，争取家长支持。在实习过程中，家长应当配合学校、企业做好学生的心理疏导工作，帮助学生更快更好地适应工作岗位。
［参考文献］
［1］丘丽丹.论高职院校学生顶岗实习权益的维护［J］.张家口职业技术学院学报，2010（12）.
［2］周群.高职院校顶岗实习中相关方的法律责任探微［J］.广西教育，2010（12）.
［3］何小勇.实习劳动的法律规制探讨——以职业学校学生顶岗实习为切入点［J］.甘肃行政学院学报，2010（6）.
［关键词］高职院校 顶岗实习 法律风险
［作者简介］荣远兰（1979- ），女，广西南宁人，广西国际商务职业技术学院社会科学教学部，讲师，硕士，主要从事民商法方面的教学与科研工作。（广西 南宁 530008）
［中图分类号］G640 ［文献标识码］A ［文章编号］1004-3985（2012）26-0186-02
顶岗实习不同于普通实习实训，顶岗实习要求学生履行其岗位的全部职责，独当一面，对强化学生的技能有很大的帮助，同时顶岗实习有助于高职学生培养职业素质，使学生提前了解社会，增强岗位意识和责任感。但目前顶岗实习工作仍然有很多难点，阻碍了“工学结合”培养模式的进一步推进，文章就此进行初步探讨。
一、顶岗实习中存在的法律风险
1.高职学生在顶岗实习期间的身份认定存在空白。我国现行的《劳动合同法》《工伤保险条例》中对实习学生与用人单位之间属于何种法律关系没有明确的立法规定，高职学生在顶岗实习期间的身份尴尬。就目前的研究来看，主要有以下几种观点：第一种观点认为，顶岗实习期间学生的身份还是学生，参加顶岗实习的目的是为了在实践中更好地提高技能，顶岗实习是职业教育培养高技能型人才的一种手段，因此，学生与用人单位之间不存在劳动关系，双方的权利义务不适用于《中华人民共和国劳动合同法》。第二种观点认为，学生与用人单位之间存在事实劳动关系，企业以职工的管理方法和薪酬待遇来对待实习生，学生的劳动权益也应受到劳动法律保护。第三种观点认为，顶岗实习学生既是学生，又是劳动者。顶岗实习学生仍然是学校在籍学生，同时又与企业正式员工一样需要遵守企业规定，履行岗位职责，在身份上具有双重性。由于立法的缺失，理论界更是莫衷一是，使得顶岗实习学生的身份认定遭遇尴尬，在涉及劳动保护、事故处理等问题时各地处理结果不一，不能有效保障学生在实习期间的合法权益。
2.学生在顶岗实习期间缺乏劳动合同保障。工科学生的顶岗实习大多由学校集中统一安排，学校与企业之间通常会签订实习协议，协议主要约定岗位分配、学生管理等，但学生未能参与到协商过程中。而文科专业实习地点分散，且多数是学生自己联系企业，除少数规范的企业外，大多数中小私营企业不愿主动和实习生签订协议，即使签订，学生对协议的内容也没有协商的余地，往往只能被动接受一些苛刻的条款。没有协议或不公平的协议，使得学生在发生劳动纠纷或安全事故时，可能会因为缺少必要的证据而无法获得有效救济。
3.实习学生在发生人身伤害事故后各方责任划分不清。企业人身伤害风险是实习过程中最常见的，其后果往往也是最严重的。由于顶岗实习的学生是生手，可能会因经验不足或专业能力欠缺引起操作失误。同时，学生安全生产的意识较为淡薄，而一些实习单位对于实习学生的岗前安全培训不是非常重视，因此参与顶岗实习的学生更容易面临各种生产安全事故的威胁。而在遭遇工伤损害后，由于现行法律对于赔偿责任方没有明确规定，学校与企业之间往往也是约定不明，导致双方互相推诿责任，或因其中一方无力承担责任，致使实习学生权益受损。此外，一些明确与学校无关的安全问题，如学生外出遇劫、财物失窃、与人打架斗殴等，由于发生在实习期间，家长在发生事故后往往会先找学校要求赔偿，而一些学校抱着息事宁人的态度，有时只能满足家长不合理的要求。这些情况的出现，挫伤了学校组织顶岗实习的积极性，也间接影响了学生实践能力的培养。
4.学生在顶岗实习中经常出现过高的流失率与违约率。实习单位不与实习学生签订劳动合同的另一个负面影响，就是学生没有了合同的约束，跳槽的成本减少，忠诚度和稳定性也可能随之降低，不少学生抱着“骑驴找马”的心态实习，这也直接影响校企合作关系，同时也给职业院校带来不可估量的信用风险，有可能影响学生就业率与院校声誉等。
二、顶岗实习期间产生法律风险的原因分析
1.法律法规不完善，学生维权无法可依。我国现行法律中对顶岗实习期间学生与用人单位之间的法律关系没有明确的规定，也就是说，顶岗实习学生“劳动者”的身份得不到确认，一旦遭遇工伤事故，无法按照《劳动合同法》《工伤保险条例》的规定获得工伤赔偿。尽管在2009年11月20日，教育部、财政部、中国保险监督管理委员会《关于在中等职业学校推行学生实习责任保险的通知》中明确了要“在中等职业学校推行学生实习责任保险”，但该通知的适用范围仅限于中等职业学校，将高等职业院校排除在外。很多企业钻法律的空子，将实习学生视为廉价劳动力，无须签订劳动合同，也不用购买劳动保险，在劳动关系终止时更不用按照《劳动合同法》的规定给予补偿，实习学生在遭遇劳动纠纷或安全事故后，责任方是谁，学生应该采取何种救济途径，现行法律没有给出明确规定，导致学生维权困难。
2.劳动力供需的不平衡，导致学生处于弱势地位。受金融风暴的影响，当前经济相对萧条，不少企业从控制人力资源成本和利润最大化的角度考虑，不愿接收技术、经验与正式员工差距较大的实习学生，国家也没有明确的优惠政策鼓励企事业单位接收学生实习。加上近年来高职院校不断扩大招生规模，学校尤其是文科院校普遍感觉实习岗位是僧多粥少，在劳动力市场严重供过于求的情况下，劳动者包括实习学生在劳动保障、福利待遇等问题上基本没有与实习单位平等协商的余地，有时即便知道应该签订合同、知道自己权益受到侵犯也不敢大胆维权。
3.学校管理的缺位。一些学校对顶岗实习工作管理制度不完善，学校没有形成全流程的学生实习风险管理机制，实习前没有专门培训，学校对学生进行的安全教育不到位。实习过程中由于实习点分散且在外地，学校管理难度大，加上学校师资力量紧张，无法向每个企业都派驻指导教师，教师只能巡回指导，部分辅导员与企业缺乏沟通，不能及时掌握实习学生的工作情况和思想动向，日常行为管理事实上处于“放羊式”的状态。发生纠纷和事故后未及时向学生提供援助，未有效地帮助学生与企业进行沟通，以上这些都是学生顶岗实习时权益得不到有效保障的重要原因。 4.学生法律意识淡薄。多数高职学生在校期间接受的法制教育非常有限，主要来自于两课中的《思想道德修养和法律基础》，加上高职学生普遍存在重专业技能培训，轻法律素质培养的现象，学生的法律意识现状让人担忧，在实习过程中容易出现以下几个方面的问题：（1）在实习过程中，因缺乏社会经验又急于就业，往往容易轻信他人上当受骗。（2）学生对法律的信任度不乐观，对待是非的态度不够坚决。（3）学生重视自由和权利，但当合法权益受到侵害时，对维权途径不甚了解。
三、顶岗实习期间法律风险的防范对策
高职学生顶岗实习的法律风险防范问题值得当前政府、教育界和企业深入思考，这不仅关系到高职学生群体利益，同时也是非常敏感的社会问题。因此，积极探索与构建高职学生实习期间法律风险防范体系势在必行。
1.建立健全相关的法律法规。国家应针对实习学生实习期身份的特殊性，提供政策支持，并制定相关法律法规或司法解释，就实习学生的劳动保护、福利待遇、劳动保障责任人与责任划分等内容作出规定。据了解，部分地区已经做出积极探索，广东省2010年颁布《广东省高等学校学生实习与毕业生就业见习条例》规定，见习单位“安排学生周实习时间不得超过40小时”“为见习人员购买人身伤害意外保险”“实习单位应当按照同岗位职工工资的一定比例向学生支付实习报酬”等内容。此外，目前迫切需要完善的，是建立学生实习工伤保险制度。建议国家调整《工伤保险条例》，将调整范围涵盖到所有顶岗实习的大中专学生，从而保障实习学生在遭遇人身伤害时能获得救济，化解顶岗实习学生、学校和企业的风险。
2.国家应出台相关政策，鼓励企业为高职学生提供实习机会。据了解，在欧美日等发达国家，大多数企业都有聘用实习生的习惯。而在我国，据零点研究咨询集团2009年的调查，仅有5%的企业为学生提供实习机会。因此，需要有关部门制定一些向提供实习岗位企业倾斜的政策，让更多企业愿意接收实习生。事实上在2007年4月，国家税务总局就已制定《企业支付实习生报酬税前扣除管理办法》，规定企业支付给实习学生的报酬，在计算缴纳企业所得税时扣除。今后，国家应制定进一步的措施，如增加经费投入，对提供实习岗位的企业给予专项补贴，再如制定法规明晰实习生与用人单位责权等问题，消除企业接收实习生的顾虑。
3.对学生加强安全和法治教育，提高学生法制意识。学生在自己选择实习单位时应慎重，事先了解用人单位的主体资格和行业信誉，与单位签订实习协议，对工作时间、实习报酬、实习过程中发生劳动争议及人身、财产损害时的处理等内容进行约定，通过书面协议明确双方的权利和义务，以便在发生争议时有约可依，更好地解决纠纷。若实习期间发生意外或者权益被侵犯的情况，应该学会正确地维护自己的合法权益。如通过手机拍照、证人证言等保留证据，以备日后之用。遇到权益被侵犯，自己无法解决时，及时向家长、学校和其他同学求助解决，或是果断报警，由公安部门处理。另外，作为一名成年人，高职学生也应知道自己应承担的法律责任，自觉将自己的言行纳入法制调整的范围，诚信守法，在实习过程中遵守用人单位的规章制度，认真履行自己的岗位职责。
4.建立学校、企业、家庭三方合作机制。学校应该与学生或学生家长、实习企业签订三方协议，约定各方的权利义务，让三方知晓顶岗实习安全保障制度的重要性，保护顶岗实习学生的权益。（1）校方的责任。高职院校应完善顶岗实习相关管理制度，安排责任心强、有一定经验的实习指导教师，层层落实安全责任。在实习前对学生开展安全、纪律教育，在实习过程中加强与实习生、实习单位的联系，掌握实习学生的工作情况、思想动态，及时化解学生与实习单位的劳动纠纷，帮助学生调整心态。在出现问题后，校方应代表学生与实习单位进行交涉，维护学生的利益。在国家未将学生纳入工伤救济的范围前，学校应当为学生投保责任保险，对安全事故进行风险的转移。（2）企业方的责任。企业应对顶岗实习学生积极履行协管职能，把实习学生的管理真正落实到位，加强对学生的安全生产教育，让实习生熟悉企业的安全规程和技术操作规范，提供安全的生产工作环境，对学生实行人性化管理，重视学生职业技能的培养和提高，确保顶岗实习的质量。（3）家长的责任。学校在派出学生实习前，应当与家长进行充分沟通，让家长理解顶岗实习的意义，争取家长支持。在实习过程中，家长应当配合学校、企业做好学生的心理疏导工作，帮助学生更快更好地适应工作岗位。
［参考文献］
［1］丘丽丹.论高职院校学生顶岗实习权益的维护［J］.张家口职业技术学院学报，2010（12）.
［2］周群.高职院校顶岗实习中相关方的法律责任探微［J］.广西教育，2010（12）.
［3］何小勇.实习劳动的法律规制探讨——以职业学校学生顶岗实习为切入点［J］.甘肃行政学院学报，2010（6）.