【摘 要】
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在担保实务中,债权人为了保障债权的实现,可以通过设立物的担保或保证人担保。在债权同时设立了物的担保和人的担保时,产生了担保执行顺序的问题。此时债权人执行担保的顺序如何,是否允许当事人约定担保执行顺序,先被债权人选择执行的担保人的追偿对象和追偿程序如何,法律对这些问题的回答本应清楚明白,但由于法条之间不协调,造成理论界和实务界争论不断。就此,本文试图将争议之处分成六个部分,分别探讨,各个击破。第一部
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在担保实务中,债权人为了保障债权的实现,可以通过设立物的担保或保证人担保。在债权同时设立了物的担保和人的担保时,产生了担保执行顺序的问题。此时债权人执行担保的顺序如何,是否允许当事人约定担保执行顺序,先被债权人选择执行的担保人的追偿对象和追偿程序如何,法律对这些问题的回答本应清楚明白,但由于法条之间不协调,造成理论界和实务界争论不断。就此,本文试图将争议之处分成六个部分,分别探讨,各个击破。第一部分针对司法实务中对《物权法》176条的错误理解,理清各个不同的“约定”。第二部分介绍不同的立法例以及它们之间的区别,并结合司法判例讨论不同的立法例,讨论债务人提供的担保与第三人提供的担保的区分是否有其必要性。第三部分讨论各担保人之间是否成立连带责任,是否可以相互追偿。第四部分在肯定了担保人内部的追偿权以后,讨论按照什么样的计算方法划分担保人的内部分担份额。第五部分讨论担保人的追偿权是否足以充分保障担保人,代位权是否存在独立规定的必要性。我国现行法对人的担保和物的担保并存时的担保执行顺序先后分别采取了不同的立法例,此外对担保人追偿的范围和对象规定也不明确,造成了法官在适用法律时不知所措,导致同案不同判的结果。本文仅就此,提出一些浅薄的看法。
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