【摘 要】
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格式条款的变更在银行、电信、互联网等行业中时常发生。其多依照合同中的格式条款——“单方变更权条款”进行单方变更,对格式条款相对人权益具有潜在损害之可能,应予以规制。我国仅在电子商务领域,以直接赋予电子商务平台经营者单方变更权的方式予以规制。2017年日本民法典增添的第548条之4,采用对变更后条款“视为合意”的规制方式,将格式条款准备者的单方变更拟制为合意变更,并增添实质规制要件与形式规制要件,形
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格式条款的变更在银行、电信、互联网等行业中时常发生。其多依照合同中的格式条款——“单方变更权条款”进行单方变更,对格式条款相对人权益具有潜在损害之可能,应予以规制。我国仅在电子商务领域,以直接赋予电子商务平台经营者单方变更权的方式予以规制。2017年日本民法典增添的第548条之4,采用对变更后条款“视为合意”的规制方式,将格式条款准备者的单方变更拟制为合意变更,并增添实质规制要件与形式规制要件,形成了格式条款变更中“视为合意”理论。我国可借鉴此理论,在民法典中对格式条款的变更予以立法规制,增添并进一步完善实质规制要件与形式规制要件。除引言与结论外,全文共分为四章。正文第一章论述日本格式条款变更中“视为合意”理论的产生。此理论是指格式条款准备者对正在履行中的格式条款进行单方变更,在符合规制要件之情形下视为合意,变更有效。属于与订入规则并列的,日本民法典格式条款规制体系中的变更规则。突破了传统的格式条款变更规制方法——内容控制规则。其形成受到日本经济发展影响,立法进程中余有争议。正文第二章分析日本格式条款变更中“视为合意”理论的法理基础。此理论体现合同合意原则,解决了格式条款变更后拘束力的来源问题;反映了法律拟制理论的运用,有节约立法资源、体现独特法律思维等功能;达成了日本民法典格式条款规制体系的统一与相互衔接,统一了订入规则与变更规则。正文第三章分析日本格式条款变更中“视为合意”理论的构成要素。分析对象为日本民法典第548条之4,包括合意主体、规制要件、与内容控制规则之关系三部分。合意主体中的相对人不要求多数不特定。规制要件分为实质规制要件与形式规制要件。实质规制要件以相对人全体利益为标准分为利益变更与不利益变更。后者应通过合同目的符合性判断与变更内容合理性判断。合同目的为双方共同的、客观的合同目的。变更内容合理性判断包括:选择“视为合意”方式的变更必要性判断;合同变更“同一性”要求的变更后内容相当性判断;变更条款之有无及其内容判断等。形式规制要件即“周知”制度,以变更程度为标准分为公告与个别通知,应予“周知”内容包括:变更之意思;变更后内容;效力发生时期。另外,格式条款变更时排除适用内容控制规则。正文第四章论述日本格式条款变更中“视为合意”理论对中国的启示。关于借鉴此理论,我国现实层面有规制损害相对人利益行业实践的现实需求,以及行业经验奠定的实践基础。法理层面有立法空白、已有立法实效缺乏等法理需求,以及《电子商务法》第34条奠定的立法基础。因此,我国应建立格式条款变更规制体系。需增添的部分:在民法典中规定格式条款变更的内容;对其予以较明确的实质规制要件。需完善的部分:相对人拒绝接受变更的退出机制;确保“周知”效果的形式规制要件。
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