【摘 要】
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正当防卫案件本身的复杂性导致防卫裁判需要格外慎重。实际上,防卫的认定一直受到各方关注,不论是司法实践还是理论界,相关研究从未停止,或通过研究不同防卫要件认定,或从大局上探索防卫本质,从不同的研究角度和方式在试图推进、完善防卫制度,推进防卫案件实现真正的公平正义。当前,我国实践中对于防卫主观要件具体认定呈现出“倚重”却粗糙严苛,内容标准不统一,容易违背公众认同的困境。在实践中,司法多以不具备防卫意图
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正当防卫案件本身的复杂性导致防卫裁判需要格外慎重。实际上,防卫的认定一直受到各方关注,不论是司法实践还是理论界,相关研究从未停止,或通过研究不同防卫要件认定,或从大局上探索防卫本质,从不同的研究角度和方式在试图推进、完善防卫制度,推进防卫案件实现真正的公平正义。当前,我国实践中对于防卫主观要件具体认定呈现出“倚重”却粗糙严苛,内容标准不统一,容易违背公众认同的困境。在实践中,司法多以不具备防卫意图直接否定防卫,这种起决定作用的要件在认定时却并未获得足够重视,达到应有的细致程度,反而较为粗糙,继而出现在认定范围上不当限缩,在防卫过当罪过认定时基本以故意定罪,在认识错误场合大多“一刀切”否定正当等问题,成为导致防卫认定艰难的一个重要原因。本文试图从正当防卫权本质出发,借鉴罪过心理机制具体构成分析防卫主观要件的内容,并提出分层细化认定防卫主观,以期为我国正当防卫制度的完善尽一份微薄之力。全文除引言、结论外共分为五个部分,共50986字:第一部分,防卫主观要件认定之实践问题。从罪与非罪（是否认定正当防卫）、此罪与彼罪（防卫过当具体罪过）两方面研究相关实证案例认定情况,发现当前防卫主观认定主要有过度要求单一防卫意志,粗糙认定防卫认识错误,违背主观决定客观行为的法律属性等三个问题。第二部分,防卫主观要件认定之基础理念。该部分首先对防卫主观要件的相关概念进行厘清,在内涵上选择防卫意识,防卫认识与防卫意志这一组概念,并且从正当防卫制度的权利本质出发,分析防卫主观认定的存在地位以及相关特征,最后借鉴罪过心理机制的构成,分析防卫主观具体构成,分为两大部分即认识和意志,其中认识又分内容、程度和认识能力三个方面。第三部分,防卫主观要件认定之认识要素。对防卫认识的具体内容进行分析与概括,首先在认定标准上,分层采用行为人标准和一般人标准,其次在具体内容上,从侵害行为认识和防卫行为认识两个层次进行梳理,然后将认识程度分为无知、错知、强知和弱知四个类型,最后从防卫人本身个体因素以及环境和特殊关系影响三个方面对认识能力评价内容进行梳理。第四部分,防卫主观要件认定之意志要素。根据防卫行为二重性,防卫意志是保护意志和侵害意志的混合体,且二者在程度上分为积极和放任两种,认定防卫主观的重点在于分清二者谁为主导,程度如何。第五部分,防卫主观要件认定之分层理论。在前文梳理防卫主观具体内容的前提下,分析当下主观认定过于粗糙,并提出分层认定理论。该理论分三步演示,首先是依据客观事实获取审查参照材料,其后考量防卫认识因素,最后在防卫认识框架下考量防卫意志。此后从认定正当防卫的情形以及对防卫过当罪过的考量两方面进行理论适用分析,并以案例进行检验。前者中主要分析认识错误场合以及防卫行为认识合情合理时均有成立正当防卫的余地,后者中认为过当罪过可以是故意或过失,可从认识内容,认识程度以及意志要素三层面具体分析罪过内容。
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