“法条主义”的困境及其出路——从相对罪刑法定主义中的“非法定”因素说开去

• 作 者: 廖宏军
• 机 构: 华南理工大学
• 出 处: 华南理工大学
• 发表日期: 2008年期
• 关键词: 罪刑法定原则 罪刑法定原则非法定因素 非法定因素法理学 法理学

随着1997年新修订刑法中正式确立罪刑法定原则,中国的刑事法治建设,在一定意义上,就是一个相对罪刑法定主义不断展开、贯彻、落实的历史进程。但是,学界对罪刑法定原则崇拜,并未在司法实践中得到善待,反而暴露出他们“法条主义”、形式主义的本质。中国当前的罪刑法定,无论是在思想层面还是执行层面,其实现都是困难重重,所遭遇的现实尴尬也时有发生。要解决这一困境,本文认为应当重拾一些被该原则排除的“非法定”因素。本文从法理学的角度,对罪刑法定主义的相对化历程及其规则在中国的实现悖论进行了一定的学理探讨,并考察了传统法文化中相对罪刑法定主义的理论与实践,目的是试图探寻罪刑“非法定”因素作为相对罪刑法定主义之补充在现代中国的理论可能。 除导言和结语外,本论文共分为四部分。
第一部分,主要分析罪刑法定主义的价值变迁,考察了罪刑法定相对化的历程,理清其相对化的两条路径,并在此基础上概括了相对罪刑法定主义的基本内涵。
第二部分,简要概括了罪刑法定原则在中国的确立历程后,从相对罪刑法定主义在中国的价值理念、立法及司法三个层次展开论述其在中国实现的悖论。
第三部分,在对法条主义化的罪刑法定进行批判,并反思刑法传统后,本文分析传统法中“相对罪刑法定主义”的立法及实践,并论证传统法中罪刑法定与非法定实践的合理性基础。
第四部分,在回顾传统后,本文围绕“罪刑‘非法定’在现代中国可能吗”这一问题,阐述了相对罪刑法定主义中“非法定”因素在现代中国表达的可能性、必要性,对“非法定”因素进行了简要的学理设想,指出现代相对罪刑法定主义下“法定与非法定统一”的本质就是形式正义与实质正义的辩证统一。