【摘 要】
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本文中免责的紧急避险基于紧急避险阻却违法、责任二分说。免责的紧急避险是指满足紧急避险的一般成立要件,但保护的法益与损害的另一法益相比价值较小或难以衡量,在整体上造
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本文中免责的紧急避险基于紧急避险阻却违法、责任二分说。免责的紧急避险是指满足紧急避险的一般成立要件,但保护的法益与损害的另一法益相比价值较小或难以衡量,在整体上造成了法益侵害的违法行为,在责任评价中被推定罪责后,作为免责事由,对行为人的既存罪责进行程度上的减免,从而从轻、减轻或免除处罚。援引免责的紧急避险以行为违法性为前提,以行为人存在罪责为基础,进行责任上的反向评价。它是在责任阶层的非罪化,区别于违法阶层的正当性的出罪。免责的紧急避险作为免责事由,在责任评价层次——心理事实(故意、过失)与责任能力(年龄、精神疾病)的责任构成中并没有其立足之地。在心理事实部分加入的期待可能性考量,在很长一段时期被认为是免责的紧急避险之所以免责的根据。但是随着刑法理论的发展,这一颇为善意而无奈的理论受到了规范性与法治性的质疑。免责的紧急避险作为一项免责事由,是传统责任评价的一个例外,因此它需要符合规范性与法治性的新根据,使其在严谨的刑法体系中自洽。本文以体系性思考代替问题性思考,以刑法体系的起点——刑罚目的,作为“责任”研究的逻辑框架,通过对刑罚目的的探讨得出结论——免责的紧急避险之所以免责的根据是预防必要性。罪责作为入罪与刑罚的必要条件,体现着报应均衡,是定量的罪责;免责作为在入罪与刑罚前对罪责的反向评价,对应着动态的预防必要性,是可调的免责。通过定量的罪责和可调的免责实现责任量化,来最终确定行为人是否成立犯罪、是否承担刑事责任以及承担多重的刑事责任,并为紧随其后的刑罚适用提供直接依据。这种由“罪责”的正向评价和“免责”的反向评价组成的二元的责任评价模式也充分体现了刑罚目的中报应和预防的价值及逻辑关系。从而使免责的紧急避险这一免责事由在犯罪构成的责任阶层实现了符合规范性与法治性的逻辑自洽。
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