【摘 要】
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情谊行为包括广义的情谊行为和狭义的情谊行为,以下如无特别说明,指的是狭义的情谊行为,即发生在法律之外的社会层面的行为。判断一个行为是属于情谊行为还是合同行为,需要综
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情谊行为包括广义的情谊行为和狭义的情谊行为,以下如无特别说明,指的是狭义的情谊行为,即发生在法律之外的社会层面的行为。判断一个行为是属于情谊行为还是合同行为,需要综合运用主观和客观标准,看主观上是否具有受法律拘束的意思,客观上考虑双方当事人的利益状态,并依据诚实信用原则进行判断。情谊行为人未履行情谊约定造成对方损害,似乎应该承担违约责任,但是既然情谊约定非合同,也就不存在违约责任的问题,实质上应承担未履行通知等义务造成损害的侵权责任。从而通过揭开这个表象,确定了情谊行为致人损害的民事责任属于侵权责任的范畴。通过对现实中大量案例的特征分析,可以将情谊侵权行为分为三种模式：(一)情谊行为+另一个侵权行为；(二)情谊行为+介入的因素；(三)情谊行为+不作为。情谊侵权应采用过错责任归责原则,情谊行为人只有在过失造成他人人身或财产损害时,才成立侵权。在不违反法律的强制性规定的情况下,情谊行为当事人可以通过约定排除对侵权责任的承担。情谊因素、过失相抵原则可以作为减轻责任的依据,若双方均无过错,应根据公平原则分担损失。对比国外关于情谊行为致人损害民事责任的立法,我国立法几乎空白。我国应该在合同法中规定区分合同与情谊行为的主、客观标准,在侵权法中规定情谊侵权的归责原则、构成要件等问题,将与情谊行为有关的立法融入到相应法律中。最后还要通过推广商业保险和促进社会保障制度的发展,使情谊侵权造成的损失在社会中消化,以减少纠纷,促进社会主义和谐社会的建立。
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