中国外资银行监管法律制度研究

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我国入世5年过渡期已经结束,按照入世承诺,我国已于2006年底全面开放金融业,取消了一切对外资银行在业务范围和地域范围上的限制。为此,国务院修订颁布了最新的《外资银行管理条例》及相应的《实施细则》,作为全面开放银行业后对外资银行监管的主要法律文件,但限于其立法层次和内容,仍然有许多方面需要完善。我国应该在总结改革开放以来外资银行监管的经验、借鉴发达市场经济国家外资银行监管法律制度的基础上,根据我国国情,建立更加完善的外资银行监管法律制度。本文围绕如何完善我国外资银行监管法律制度这一主题,分六个部分进行了论述。第一部分首先界定了我国外资银行的范围和外资银行监管的涵义,简述了WTO《服务贸易总协定》及其附件在银行服务方面的要求和巴塞尔委员会相关文件对外资银行监管的标准,概括介绍了我国外资银行监管立法现状,并指出我国外资银行监管立法与WTO规则仍有较大的差距,应参照巴塞尔委员会系列协议提出的外资银行监管准则完善我国外资银行监管法律制度。第二部分主要论述了外资银行市场准入监管法律制度,概述了外资银行市场准入监管的五个目标,并结合我国《外资银行管理条例》及其《实施细则》的规定,详细阐述了目前外资银行市场准入的法定条件:最低注册资本要求、管理人员资格要求、准入形式要求、母国的有效监管要求和总行支持要求。最后指出我国外资银行市场准入监管法律制度仍存在不足,并就申请与核准程序规则、对外资银行国别分布和地区分布的政策引导、许可费制度、代表处设置准入规则等方面的内容提出了完善建议。第三部分论述了外资银行参股中资银行监管法律制度,指出外资银行参股中资银行的监管是一种特殊的市场准入,在简述外资银行参股中资银行的立法现状的基础上,指出目前存在立法内容滞后、立法层次低、立法可操作性不强的缺陷,并建议从制定专门的《外资银行参股中资商业银行管理条例》和完善相关立法两个方面完善我国外资银行参股中资银行监管法律制度。第四部分详细阐述了外资银行经营人民币业务监管法律制度,首先对《外资银行管理条例》有关外资银行经营人民币业务的新规定作了分析,强调全面开展人民币业务的外资银行必须是在中国注册的法人银行。同时就外资银行经营人民币业务中存在的资金流动性问题以及因担保业务数量增长较快而导致潜在风险增加的问题作了说明。在指出了全面开放银行业后对外资银行经营人民币业务的监管所面临的挑战后,笔者就如何完善外资银行经营人民币业务监管法律制度提出了引导外资银行存款对象的范围、加强对外资银行经营人民币业务的资格审查并建立信用评级和分类监管制度、建立外资银行联行之间人民币资金调剂的机制、制定人民币业务的资产负债比例管理指标、实行“比例控制”和取消人民币业务上的优惠税率等具体建议。第五部分分析了外资银行内控监管法律制度。首先指明了银行内控制度的重要性并简要说明了我国外资银行内控制度不健全的情况。其次,详细介绍了巴塞尔委员会关于监督、指导和评估银行建立有效内控制度的原则的国际性文件《银行机构内部控制制度的框架》,内容涉及内控机制的涵义、内控体系在运作、信息、合法性三个方面的目标以及建立有效银行内控体系的基本内容。最后提出从两个方面完善外资银行内控监管法律制度:在督促外资银行建立完善的内控制度方面,提出了建立明确的银行管理者内控监督责任制、构建外资银行风险识别机制、加强对外资银行现有内控机制与职能的检测评估工作、建立外资银行内控信息管理系统、设立内部审计部门等具体建议;在加强对外资银行内控制度实施的监管方面,提出了法律与政策控制、计划控制、利率和汇率的控制以及比例控制等具体措施。第六部分是本文重点,详细论述了我国外资银行监管法律制度完善的途径,主要从外资银行监管法律制度的立法完善和外资银行监管体制的构建两个方面来论述。首先在外资银行监管立法的指导思想上应坚持全面开放与保护并重的原则、国际性和民族性统一的原则、加强国际与国内合作的原则以及监管的规范化和灵活性相结合的原则。在外资银行监管法律制度立法完善的路径选择上,因为目前《外资银行管理条例》不是权力机关的立法,效力层次偏低,所以必须提高立法层次,由全国人民代表大会来制定在法律层次上属于国家的基本法律的外资银行监管法律;然后在此基础上选择制定专门的《外资银行监管法》而暂不制订包含外资银行监管内容的统一的《商业银行法》;同时要在制定《外资银行监管法》的基础上完善与外资银行监管相关的配套法律。本部分同时也分析了在“分业经营、分业监管”的政策下,我国外资银行监管体制面对在国外混业经营体制下运作的外资银行大举进入情形下所遇到的挑战,并就混业经营趋势下如何完善外资银行监管体制的问题,提出了建立以银监会为主体,其它金融监管部门相配合的对外资银行的综合监管体制的观点。在具体措施上提出了加强机构建设、明确银监会的职责、提高外资银行监管合力、强化银监会与证监会以及保监会的联合监管力度、建立国际监管合作机制等建议。
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