【摘 要】
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本文以“赵宇正当防卫案”作为分析的切入点,对当前正当防卫司法认定中较为突出的几个问题进行归纳,着重讨论正当防卫制度中比较重要的两个构成条件——防卫时间和防卫限度,分析和比较当前法学界各种不同的认定学说,并对司法实践中应采用的学说观点准确判断防卫时间和防卫限度提出建议。首先,笔者认为在确定防卫时间开始的节点时,应当采取“直接面临说”作为防卫时间开始的认定标准;而在确定防卫时间结束的节点时,采取“排除
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本文以“赵宇正当防卫案”作为分析的切入点,对当前正当防卫司法认定中较为突出的几个问题进行归纳,着重讨论正当防卫制度中比较重要的两个构成条件——防卫时间和防卫限度,分析和比较当前法学界各种不同的认定学说,并对司法实践中应采用的学说观点准确判断防卫时间和防卫限度提出建议。首先,笔者认为在确定防卫时间开始的节点时,应当采取“直接面临说”作为防卫时间开始的认定标准;而在确定防卫时间结束的节点时,采取“排除危险说”作为防卫时间结束的认定标准。在判断正当防卫的必要限度时,应当使用“基本相适应说”“有效制止说”和“客观需要说”相结合的标准。在理解“必要限度”这个问题上,要准确判断防卫行为的必要限度,需要从“不法侵害的攻击力大小”、“不法侵害的急缓程度”、“不法侵害所侵犯的权利和利益”这三个方面进行分析。其次,笔者归纳了正当防卫制度司法认定存在的几种困境:在司法实践中,认定正当防卫的概率偏低,不法侵害的强度不是作为考量是否构成正当防卫的单一或绝对因素,同时也不应将正当防卫认定为互殴行为,不能因为手段的不对等就排除正当防卫成立的可能,也不能因为采取的手段不对等而认定为防卫过当。再次,笔者分析了准确适用正当防卫的操作路径。笔者认为,应当以《指导意见》为指引,根据实际情况判断防卫时间。对防卫时间的判断应当综合防卫人的主观认识状态和防卫人的客观行为来综合考虑。除此之外,司法机关应该转变正当防卫的司法理念,正确理解正当防卫制度的立法精神,以“事前角度”判定防卫限度问题,坚决摈弃“唯结果论”思想,先分析行为性质再考察结果性质,正确区分互殴行为和正当防卫的界限。最后,笔者从期待可能性理论的视角,从情、理、法三方面揭示出期待可能性理论所蕴含的法哲学内涵,指出司法机关应当将期待可能性理论作为对正当防卫行为的司法认定的标准之一,以“期待可能性”理论为指导,发挥司法机关在正当防卫认定中的主观能动性作用,更好地在司法实践中实现情理法三者的统一。
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