【摘 要】
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公司担保是公司权利能力的具体体现之一,目前我国司法实务界中对于没有经过股东会或者股东大会,为本公司的关联股东以及实际的控制人提供担保的行为在实务中是普遍存在的现象
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公司担保是公司权利能力的具体体现之一,目前我国司法实务界中对于没有经过股东会或者股东大会,为本公司的关联股东以及实际的控制人提供担保的行为在实务中是普遍存在的现象,法院在裁判类似案件时,基于对保护中小股东利益、维护公司之外利害关系人利益和市场交易成本的考量,原则上倾向认定公司的担保行为有效。本文通过对三个典型案例,分析未经股东会或者股东大会表决同意,为本公司的关联股东、实际控制人提供担保的效力问题,总结出目前我国司法实践中倾向于认为未经股东会或者股东大会表决同意,而为其关联股东、实际控制人提供担保的行为属于有效的司法态度。在前述事实基础上,本文对《公司法》第十六条第二款进行了分析。文章首先肯定,继而应用目的解释的方法对《公司法》第十六条第二款的规范性质做了进一步的分析。在明确《公司法》第十六条第二款属于管理性规范的基础上,文章从对外担保要求经过公司的股东会或者股东大会决议的意义、股东会或股东大会决议的效力范围、商事外观主义对第三人合理信赖的保护三个方面论证了未经股东会或股东大会决议的担保行为认定为有效的理由。文章的最后,笔者探讨了公司为股东及实际控制人提供担保的司法案件中债权人是否应在合理限度内进行审查,并明确债权人在公司为其股东或实际控制人提供担保时,应负有合理的形式审查义务,并且债权人的审查义务具有可操作性和合理性。
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