从规则到行为——从庞德与卢埃林论战看美国社会法学和现实主义法学的异同

来源 :南开大学 | 被引量 : 0次 | 上传用户:lvbei2008
下载到本地 , 更方便阅读
声明 : 本文档内容版权归属内容提供方 , 如果您对本文有版权争议 , 可与客服联系进行内容授权或下架
论文部分内容阅读
20世纪30年代初,以卢埃林为首的现实主义法学家们与庞德展开了激烈的论战.这场论战首先由卢埃林发起,他以颠覆传统的方式提出法律规则在司法过程起到的作用是有限的,真正的法律规则是现实中体现了法律适用和实施的官员的行为,法律统一和确定适用是一种幻觉。在特定的案件中,制定法和先例能否得到适用关键取决于法官的态度,我们必须加强对具体法官行为的研究。重要的是现实生活中发生了什么,即事实性质的“是”,而不是人们想象的或主观意愿的“应当”,我们在研究中必须把“是”和“应当”分开。他指出法律规范和法律概念并不能精确地描述现实生活中的法律运行,因此法学研究应该从以规范为中心的方式转向着重研究官员的行为,特别是法官的行为。 庞德针对现实主义的挑战进行了有力的反击,他指出法官的司法行为必然受到法官心目中“法律和法律秩序的理想图景”的指导,法学是一门涉及到价值判断的学科,想把“是”和“应当”完全分开是不可能也是没意义的。庞德指出,在司法过程中法律规范和法律技术等很多因素都在发挥作用,现实主义法学的所谓现实其实是以偏盖全。 卢埃林对庞德的反击做出了回应,我们不能让主观意愿,让价值判断过多地干扰对事实的调查和研究,为了保证研究的科学性,“是”与“应当”必须暂时分开。法律规范的对司法过程的约束作用是不可否认的,但法官通过情景感把握特定案件中的社会需求是选择适用先例的基础,当前案件事实与哪个先例相类似,取决于法官的主观判断。法官感知在当前案件中应当做什么是至为重要的,而制定法、先例和逻辑推理是法官可以运用的工具。 本文首先对庞德与卢埃林思想交锋中的观点进行论述,试图阐释卢埃林强调的法律的不确定性以及“法律就是法官行为”的观点的合理性与局限性,论述做出判决的是活生生的法官个人。然后阐释卢埃林的现实主义法学和庞德社会法学在功能主义态度上的共同之处,最后深入论述二者司法过程解释理论的区别,阐明司法过程是法官以日常经验为基础通过情景感把握社会需求,做出恰当判决的过程。本文最后指出现实主义法学对法理学发展和我国法治建设的启示。
其他文献
自2008年欧债危机爆发以来,希腊的新法西斯政党“金色黎明党”越来越受到希腊人民的欢迎,因此在2012年的选举中该政党赢得了18个议席。而在今年1月份的选举中,虽然该党的很多党
钢筋混凝土矩形柱外包碳纤维后,其强度和延性均得到提高,但随着偏心距的增大,强度提高幅度逐渐降低,而延性仍较高.本文基于混凝土偏心受压外包CFRP后的受力特性,给出柱截面受
食管心电图诊断窦性心动过速伴Ⅰ度房室传导阻滞1例赵霞,刘宏明,王键(巴盟医院心内科,临河015000)1临床资料患者女性,78岁,1年半前患急性下壁心梗。1年前始反复出现劳累后心慌、气短。Holter示房扑(2:1,3:1,4:1),心电
衡平原则起源于哲学中的衡平思想,最显著的体现是在英国的衡平法中。衡平原则是法律完善的内在逻辑,创设衡平权利和开辟新的救济方法则是衡平原则完善法律的两大途径。衡平原
1988年老人节,对我镇8个村80岁以上的老年人进行了一次心电图普查,并于1994年底对所有受检人员进行随访观察,以探讨80岁以上老年人心电图异常的发生率及与预后的关系。 198
破碎的雕像,爆炸的雕塑,你既可以说靳山把画廊改造成了一片战场,又可以将其视作游乐园,这完全取决于你从什么角度考量他的作品。靳山一直是一个敢于冒险的挑衅者,在诙谐幽默
随着我国工业化和城市化进程的加快,失地农民是近年来新出现的困难群体,对于国家的稳定和社会的和谐有着一定的影响。研究失地农民问题,从法学理论层面上进行一定的分析,对于更好
近代西方国家的社会变迁,特别是在商品经济发展到一定阶段后,致使西方社会的结构发生了根本性的变化,对其刑法思想的发展产生了深远的影响。社会结构由单一走向政治国家和市民社
该文从挂篮荷载计算、施工流程、支座及临时固结施工、挂篮安装及试验、合拢段施工、模板制作安装、钢筋安装、混凝土的浇筑及养生、测量监控等方面人手,介绍了S226海滨大桥
期刊
青浦青少年活动中心位于青浦的东部新城,青浦新城相对老城而言,尺度变大了,道路通直,建筑离道路的距离因为统一而机械的规划控制呈现出单调与疏离.尺度的变化来源于交通模式